□天倫置業(yè)獨(dú)立董事 朱江

　　9月12日，中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事履職指引》，對(duì)上市公司獨(dú)立董事的義務(wù)和職權(quán)等進(jìn)行了界定。這是自2001年推行上市公司獨(dú)立董事制度以來，首個(gè)針對(duì)獨(dú)立董事履職的制度性文件，是獨(dú)立董事制度的里程碑式新成就。

　　2001年至今，獨(dú)董制度在中國(guó)已有13個(gè)年頭。根據(jù)《上市公司獨(dú)立董事履職情況報(bào)告》，包括獨(dú)立董事、公司管理人員、投資者及其他相關(guān)人員在內(nèi)的所有調(diào)查者，對(duì)獨(dú)立董事在上市公司 “促進(jìn)公司整體發(fā)展”、“促進(jìn)公司治理”和“保護(hù)中小投資者利益”這三方面所發(fā)揮的作用，持肯定態(tài)度的人員均超過50%。同時(shí)，對(duì)獨(dú)立董事及獨(dú)董制度也存在質(zhì)疑的聲音，雖以“怒其不爭(zhēng)”的批評(píng)建議為主，但也不乏一些觀點(diǎn)對(duì)相關(guān)法規(guī)的修訂視而不見，存在舊事重提、斷章取義、以偏概全的情況。

　　關(guān)于官員兼任獨(dú)立董事及個(gè)別人員兼任多家公司獨(dú)立董事的問題，2013年12月，中組部下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職(任職)問題意見》，明確了黨政領(lǐng)導(dǎo)任獨(dú)立董事的限制性規(guī)定。證監(jiān)會(huì)關(guān)于獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見、《深圳證券交易所獨(dú)立董事備案辦法(2011年修訂)》及最新發(fā)布的《上市公司獨(dú)立董事履職指引》均明確規(guī)定了獨(dú)立董事任職的數(shù)量限制。上述文件發(fā)布后，仍“涌現(xiàn)”出多篇對(duì)獨(dú)董制度質(zhì)疑和諷刺的文章，其中很多使用的是舊數(shù)據(jù)或某些信息系統(tǒng)未及時(shí)更新的數(shù)據(jù)。誠(chéng)然，最初的制度確有缺陷，但在制度完善后，如果罔顧進(jìn)步，舊事重提，卻也不該。

　　獨(dú)立董事很少投反對(duì)票是許多文章質(zhì)疑獨(dú)董是否有所作為的“例證”之一。某些文章稱，滬深交易所的數(shù)據(jù)顯示，從2001年引入獨(dú)立董事制度后，在上市公司近三年數(shù)萬次的投票中，多達(dá)7000余名獨(dú)董僅有47次表示反對(duì)意見，94次棄權(quán)，簽字同意次數(shù)幾乎達(dá)99%。

　　筆者認(rèn)為，把獨(dú)董單獨(dú)拿出來，而不是放在所有董事的大環(huán)境中對(duì)比觀察，是否妥當(dāng)值得商榷?！抖聲?huì)》雜志2013年12期刊登題為《董事會(huì)重大決策呼喚反對(duì)票》的文章稱，縱觀上市公司所有議案的審議結(jié)果，包括占全體上市公司近20%的并非一股獨(dú)大（二、三股東持股總和超過大股東）的上市公司，出現(xiàn)反對(duì)議案的情況亦微乎其微。

　　不投反對(duì)票不能表示包括獨(dú)董在內(nèi)的所有董事無所作為，而是事先充分溝通的必然結(jié)果。在制度上，公司需要就關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保等重大事項(xiàng)與獨(dú)立董事事先溝通，并要求獨(dú)董出具獨(dú)立意見，這就從制度上確定了事先溝通的必然性。筆者所在公司，董事會(huì)在審議非公開發(fā)行議案時(shí)，所有獨(dú)立董事均向公司管理層及券商就一些事項(xiàng)發(fā)言詢問并提出建議。公司最終也采納了獨(dú)立董事的建議，進(jìn)行了相應(yīng)的修改。這些在會(huì)議記錄中均有記載。在此情況下，獨(dú)立董事就沒有任何必要投棄權(quán)票或反對(duì)票。

　　如果在充分溝通的前提下仍出現(xiàn)獨(dú)董投反對(duì)票的情況，如果不是獨(dú)董個(gè)人罔顧公司利益來作秀，就只能是公司不惜被監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)注，也要不顧獨(dú)董反對(duì)強(qiáng)推某項(xiàng)議案。這兩種情況發(fā)生的可能性都不大，所以在表決中自然很少出現(xiàn)反對(duì)票。

　　此外，對(duì)于獨(dú)董存在內(nèi)幕交易的指責(zé)更顯得不夠嚴(yán)謹(jǐn)。某些文章舉出的漳澤電力事件確實(shí)存在，但與上市公司大股東和高管的內(nèi)幕交易相比，也只能算是偶發(fā)。如果不考慮全部關(guān)聯(lián)交易的整體和獨(dú)董所占比例，只因一匹害群之馬而否定整個(gè)獨(dú)董群體，實(shí)在是一葉障目，不見泰山。

　　關(guān)于獨(dú)董薪酬的指責(zé)更是以偏概全，某些文章列舉的高薪獨(dú)董無一不是已“下崗”的官員獨(dú)董。根據(jù)《上市公司獨(dú)立董事履職情況報(bào)告》，上市公司獨(dú)董年薪的中位數(shù)為6萬元。

　　雖然外界常認(rèn)為獨(dú)董是“空領(lǐng)高薪”，但只有真正的獨(dú)董才知道，在不高的津貼背后，自己所承擔(dān)的責(zé)任之重。無論是從數(shù)量上還是從程度上，獨(dú)立董事需要對(duì)公司大事小情進(jìn)行無限保證。

　　就需要保證的事情數(shù)量而言，定期報(bào)告、增發(fā)需要簽保證函來保證材料的絕對(duì)真實(shí)；會(huì)議決議的簽字要對(duì)相關(guān)決議的合法有效進(jìn)行保證；就連各種聞所未聞的公告，開篇第一句都是“本公司及董事會(huì)全體成員保證信息披露的內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，沒有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏?！蹦壳暗囊?guī)章制度并未要求一切公告皆由董事會(huì)審議，對(duì)未審議過的事項(xiàng)也需要進(jìn)行保證。從程度上講，作為公司外部董事的獨(dú)立董事，要求像內(nèi)部管理者一樣對(duì)相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行無限保證，這也是不公平的。

　　注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行審計(jì)工作時(shí)出具的審計(jì)報(bào)告可以給我們很好的參考。審計(jì)報(bào)告的開篇就明確了各方的責(zé)任：編制和公允列報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表是公司管理層的責(zé)任，而會(huì)計(jì)師事務(wù)所及會(huì)計(jì)師的責(zé)任是在執(zhí)行審計(jì)工作的基礎(chǔ)上對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表發(fā)表審計(jì)意見，只需按照注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定執(zhí)行審計(jì)工作，并對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表是否不存在重大錯(cuò)報(bào)獲取合理保證。這之中有兩點(diǎn)值得借鑒，一是工作要求，二是合理保證。

　　有明確的工作要求即有明確的免責(zé)規(guī)范。之所以說《上市公司獨(dú)立董事履職指引》的發(fā)布是個(gè)里程碑，因?yàn)樗仟?dú)立董事履職的指導(dǎo)書，如第十一條提出制作工作筆錄等。但如果能有一個(gè)更詳細(xì)的行為準(zhǔn)則，只要證明已遵守準(zhǔn)則完成相應(yīng)工作并保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎，就可以視為已經(jīng)勤勉盡職，即使未能發(fā)現(xiàn)公司的違法違規(guī)行為，也可免于處罰，這必將大大降低獨(dú)立董事的任職風(fēng)險(xiǎn)。

　　獨(dú)立董事并不參與公司的日常經(jīng)營(yíng)，僅以其權(quán)限為范圍來了解公司的經(jīng)營(yíng)情況，很難像公司的管理者一樣全面保證公司所有事項(xiàng)的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，其保證應(yīng)僅限于須交由董事會(huì)討論的重大事項(xiàng)，并且應(yīng)該是在勤勉盡職的前提下的合理保證，否則就算有所要求，也是無法真正做到的。

　　獨(dú)立董事認(rèn)為自己已經(jīng)很盡職了，但投資者卻認(rèn)為獨(dú)董發(fā)揮的作用遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，而公司管理層又覺得獨(dú)董管得太多了，安心做個(gè)顧問就好。不同的立場(chǎng)導(dǎo)致不同的觀點(diǎn)，各種指責(zé)和不配合也增加了獨(dú)董工作的難度。實(shí)際上，無論是管理層、投資者還是獨(dú)立董事，最終目的都是一致的，就是公司財(cái)富的最大化，所以大家都應(yīng)該在相互理解、充分溝通的基礎(chǔ)上，共同為公司的發(fā)展盡其所能。

　　以上是個(gè)人的一點(diǎn)淺薄之見，與大家共同探討，或許會(huì)引發(fā)爭(zhēng)議甚至“眾怒”，但我只想說出一個(gè)獨(dú)立董事的真心話，無愧于心就好。最后，希望獨(dú)董制度能夠進(jìn)一步發(fā)揚(yáng)光大，公司治理亦能上一個(gè)新臺(tái)階。