□中國重工黨委書記 郭同軍

　　中國上市公司協(xié)會近日發(fā)布《上市公司獨立董事履職指引》，一部系統(tǒng)性規(guī)范獨董權(quán)責(zé)的制度終于面世。

　　2013年4月，中上協(xié)從監(jiān)管部門、交易所、高校、研究機(jī)構(gòu)以及上市公司邀請18位人士組建課題組。隨后幾個月，中上協(xié)梳理了眾多關(guān)于獨董規(guī)范的制度，并分地區(qū)、分類型，密集地舉辦多場研討會，廣泛聽取各方意見，系統(tǒng)化規(guī)范并盡量平衡獨立董事的權(quán)責(zé)。

　　本人有幸作為課題組成員，參與了部分工作。在此，與大家分享對《指引》內(nèi)容的認(rèn)識和體會。

　　一、《指引》是由中上協(xié)發(fā)布的自律規(guī)范，是上市公司獨董的履職指南。

　　從內(nèi)容上看，《指引》主要對證監(jiān)會、證券交易所發(fā)布的散見于各處規(guī)定中涉及獨立董事履行職責(zé)的內(nèi)容進(jìn)行了梳理、匯總，并在具體條文中提煉、設(shè)置標(biāo)題，使結(jié)構(gòu)更加清晰，具有體系性、邏輯性，便于上市公司獨立董事方便地進(jìn)行學(xué)習(xí)并切實履行職責(zé)。

　　例如，《指引》第五條“需要獨立董事向上市公司董事會或股東大會發(fā)表獨立意見的事項”主要列舉十八項內(nèi)容（包括但不限于對外擔(dān)保、重大資產(chǎn)重組、重大關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)層回購、股權(quán)激勵計劃、現(xiàn)金分紅方案等事項）；第三十二條“其他事項的審議”列舉了十項內(nèi)容。上述內(nèi)容來自《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》、《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》、《上市公司監(jiān)管指引第2號—上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》、《中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于進(jìn)一步落實上市公司現(xiàn)金分紅有關(guān)事項的通知》、《上市公司回購社會公眾股份管理辦法（試行）》等證監(jiān)會、證券交易所頒布的多個規(guī)定，《指引》將其匯總歸納后無疑能對獨立董事履行職責(zé)起到更好的指導(dǎo)作用。

　　二、《指引》增加了一些不涉及責(zé)任、義務(wù)的事務(wù)性履職建議。

　　除《指引》涉及獨立董事責(zé)任、義務(wù)的相關(guān)要求限于證監(jiān)會和證券交易所明確規(guī)定的范圍內(nèi)以外，《指引》還借鑒了保監(jiān)會、銀監(jiān)會等其他機(jī)構(gòu)或證券交易所的相關(guān)規(guī)范，增加了一些不涉及責(zé)任、義務(wù)的事務(wù)性履職建議。

　　例如，《指引》第二十一條“制作工作筆錄”主要借鑒深交所《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引》的相關(guān)規(guī)定；第二十四條“關(guān)于董事會專門委員會工作的開展”主要參考銀監(jiān)會頒布的《商業(yè)銀行董事履職評價辦法（試行）》第十六條、第十七條的相關(guān)規(guī)定；第三十四條“會議通知的審查”參考保監(jiān)會頒布的《保險公司董事會運作指引》 第五十條的內(nèi)容。

　　《指引》中規(guī)定的事務(wù)性履職建議雖然不涉及獨立董事的責(zé)任、義務(wù)，但對獨立董事履行相關(guān)事務(wù)提出了明確要求，無疑能對獨立董事勤勉、高效地履行職責(zé)起到重要導(dǎo)向作用。

　　三、 《指引》對獨董參加董事會會議的履職要求進(jìn)行了詳盡的規(guī)定。

　　鑒于參加董事會會議是獨立董事最為重要的工作，證監(jiān)會和證券交易所與此相關(guān)的規(guī)定和要求較多，實踐中獨立董事參加董事會會議存在諸多不足，《指引》將獨立董事參加董事會會議的履職要求單獨設(shè)置為一章，對獨立董事參加董事會會議涉及的相關(guān)事項進(jìn)行了詳盡的規(guī)定。獨立董事有權(quán)利和義務(wù)對事前、事中、事后各個環(huán)節(jié)形式和內(nèi)容的合格性和合理性進(jìn)行審核和發(fā)表意見。

　　例如，《指引》第三十八條“延期開會和審議”規(guī)定，“兩名或兩名以上獨立董事認(rèn)為會議審議事項資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提議延期召開董事會會議或延期審議相關(guān)事項。對于審議年度報告的董事會會議，如果延期開會或延期審議可能導(dǎo)致年度報告不能如期披露，獨立董事應(yīng)要求上市公司立即向公司證券上市地的證券交易所報告并申請延期披露。因證券交易所不同意延期披露而董事會如期召開的，獨立董事可以提出棄權(quán)或反對意見?！碧嶙h延期召開董事會會議或延期審議相關(guān)事項是獨立董事的重要職權(quán)，但實踐中很少有獨立董事行使此項職權(quán)，《指引》將其明確能起到重要督導(dǎo)作用。

　　從另一層面來看，上述內(nèi)容也是《指引》第二章、第三章規(guī)定的獨立董事部分職權(quán)和義務(wù)的具體體現(xiàn)和進(jìn)一步延伸。

　　四、《指引》規(guī)定的其他內(nèi)容。

　　《指引》第六章對其適用范圍、責(zé)任與處罰等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。

　　關(guān)于適用范圍，因中小板、創(chuàng)業(yè)板上市公司和金融類上市公司具有特殊性，交易所和主管機(jī)構(gòu)對其獨立董事的履職有一些特殊監(jiān)管要求，《指引》指出，“深圳證券交易所對中小板、創(chuàng)業(yè)板上市公司獨立董事有特別規(guī)定的，以及作為上市公司的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)，相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對其獨立董事另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

　　關(guān)于責(zé)任與處罰，《指引》規(guī)定，“上市公司獨立董事違反本指引或其他相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和規(guī)則的規(guī)定，中上協(xié)除將相關(guān)情況向中國證監(jiān)會、中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)或公司證券上市地的證券交易所通報外，還將視情節(jié)嚴(yán)重程度，依據(jù)相關(guān)規(guī)定對責(zé)任人進(jìn)行相應(yīng)的自律處罰?！备鶕?jù)此條規(guī)定，雖然上市公司協(xié)會作為自律組織本身無行政處罰權(quán)，但可以將違反《指引》的情況向證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)、交易所等進(jìn)行通報，并由相關(guān)部門對獨立董事采取監(jiān)管措施，這在一定程度上能對獨立董事形成威懾力，并增強(qiáng)《指引》的實施效果。

　　總體而言，《指引》作為提高上市公司治理水平相關(guān)配套規(guī)則的一部分，其頒布具有重要意義?！吨敢穼ι鲜泄惊毩⒍碌臋?quán)責(zé)進(jìn)行了進(jìn)一步明確、細(xì)化，方便獨立董事學(xué)習(xí)、參考，促進(jìn)其勤勉、忠實地履行職責(zé)，有利于提升獨立董事在上市公司治理中的作用，逐步擺脫“橡皮圖章”的尷尬境地；有利于提高上市公司決策的科學(xué)性、效益型和安全性，提升信息披露質(zhì)量，強(qiáng)化公司競爭力，維護(hù)廣大中小股東的利益，促進(jìn)我國資本市場健康有序地發(fā)展。

　　需要注意的是，作為自律規(guī)范，《指引》并未突破證監(jiān)會和證券交易所的相關(guān)規(guī)定，其主要定位于上市公司獨立董事的履職指南，不涉及獨立董事的選聘、管理、評價等事項。根據(jù)工作安排，中上協(xié)將成立獨立董事委員會，該委員會將進(jìn)一步推進(jìn)有關(guān)工作，相信關(guān)于獨董的規(guī)范將更加完善。