中新網(wǎng)上海11月5日電 (李姝徵 王治國(guó))雙十一電商大促近在眼前，作為主角的天貓和淘寶卻向上海市浦東新區(qū)人民法院申請(qǐng)?jiān)V前禁令，理由是被申請(qǐng)人上海載和網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(下稱載和公司)、載信軟件(上海)有限公司(下稱載信公司)旗下的“幫5買”網(wǎng)站，涉嫌以流量劫持的方式進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。10月24日，浦東法院裁定，兩名被申請(qǐng)人立即停止將網(wǎng)頁(yè)插件嵌入天貓、淘寶網(wǎng)頁(yè)的行為。這是全國(guó)首例針對(duì)流量劫持的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為發(fā)出的訴前禁令。

　　載和公司、載信公司不服裁定申請(qǐng)復(fù)議。11月5日下午，浦東法院組織雙方進(jìn)行聽證，并當(dāng)場(chǎng)作出了復(fù)議決定。

　　事件回顧“幫5買”流量劫持？

　　天貓?zhí)詫毶暾?qǐng)?jiān)V前禁令

　　10月23日，天貓、淘寶向浦東法院提出訴前行為保全申請(qǐng)(保全申請(qǐng)指知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在起訴前請(qǐng)求法院作出的要求被控侵權(quán)人不為一定行為的命令，以及時(shí)制止正在實(shí)施或即將實(shí)施的侵害權(quán)利人知識(shí)產(chǎn)權(quán)或有侵害可能的行為)，請(qǐng)求法院禁止兩名被申請(qǐng)人繼續(xù)以“幫5淘”網(wǎng)頁(yè)插件的形式，對(duì)申請(qǐng)人實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

　　天貓、淘寶稱，被申請(qǐng)人載和公司是“幫5買”網(wǎng)站的所有者和經(jīng)營(yíng)者，兩者都是網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)，與申請(qǐng)人具有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。“幫5買”網(wǎng)站推出的“幫5淘”網(wǎng)頁(yè)插件，名為比價(jià)軟件，實(shí)際上是劫持流量的惡意插件，安裝后很難卸載。

　　據(jù)專家介紹，流量，就是上網(wǎng)需要的數(shù)據(jù)量。有了它，用戶才能瀏覽網(wǎng)頁(yè)、下載歌曲、收看視頻。如果用戶想訪問A網(wǎng)站，但是有人偷偷做了手腳，讓用戶實(shí)際上打開的是B網(wǎng)站，這就叫流量劫持。

　　以天貓為例，用戶電腦裝上“幫5淘”后，在使用IE、百度、搜狗等瀏覽器登陸時(shí)，“幫5淘”插件會(huì)自動(dòng)嵌入天貓頁(yè)面，并在天貓頁(yè)面中出現(xiàn)“幫5買”廣告欄和搜索欄。當(dāng)用戶選定商品準(zhǔn)備買入時(shí)，商品標(biāo)價(jià)附近會(huì)出現(xiàn)“現(xiàn)金立減”或“幫5買掃一掃立減1元”等鏈接和二維碼。一旦點(diǎn)擊，網(wǎng)頁(yè)就跳轉(zhuǎn)到“幫5買”界面。

　　天貓、淘寶認(rèn)為，“幫5買”網(wǎng)站的設(shè)計(jì)與天貓、淘寶相似，讓很多用戶誤以為是一家，發(fā)生交易糾紛后往往找它們理論，所以這種做法不僅劫取了其商業(yè)利益，更對(duì)其市場(chǎng)形象帶來(lái)負(fù)面評(píng)價(jià)，已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。為了阻止這種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，天貓、淘寶曾做了安全升級(jí)，但被兩名申請(qǐng)人破解。

　　天貓、淘寶稱，今年6月已向上海市浦東新區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局舉報(bào)，但面對(duì)行政機(jī)關(guān)的立案調(diào)查，“幫5買”繼續(xù)其流量劫持行為；為此，天貓、淘寶向浦東法院起訴，并于10月23日遞交訴前禁令申請(qǐng)書。

　　法院裁定

　　兩被申請(qǐng)人立即停止插件嵌入網(wǎng)頁(yè)行為

　　法院認(rèn)為，涉案訴前行為保全應(yīng)滿足三個(gè)條件：申請(qǐng)人具有勝訴可能性；不采取保全措施會(huì)對(duì)申請(qǐng)人造成難以彌補(bǔ)的損害；采取保全措施不損害社會(huì)公共利益。

　　本案中，根據(jù)申請(qǐng)人提供的證據(jù)材料，可初步證明“幫5淘”插件的發(fā)行者為被申請(qǐng)人載信公司，被申請(qǐng)人載和公司以“幫5淘”插件嵌入天貓、淘寶購(gòu)物頁(yè)面的方式，使其購(gòu)物頁(yè)面出現(xiàn)“現(xiàn)金立減”等標(biāo)志，從而導(dǎo)致原本欲在天貓、淘寶交易的用戶被引導(dǎo)至“幫5買”網(wǎng)站，并進(jìn)而與被告載和公司達(dá)成交易。

　　結(jié)合上述條件進(jìn)行分析，首先，天貓、淘寶與“幫5買”網(wǎng)站均為購(gòu)物網(wǎng)站，二者具有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。載和公司的上述行為使其無(wú)需付出相應(yīng)的宣傳推廣費(fèi)用即可借助申請(qǐng)人的平臺(tái)獲得用戶和交易機(jī)會(huì)，涉嫌不正當(dāng)?shù)乩锰熵?、淘寶的知名度和用戶基礎(chǔ)。因此，兩被申請(qǐng)人的行為有可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。其次，天貓、淘寶交易量巨大，具有購(gòu)物狂歡節(jié)之稱的“雙十一”即將到來(lái)，若不及時(shí)制止上述被控侵權(quán)行為，可能對(duì)申請(qǐng)人的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、市場(chǎng)份額造成難以彌補(bǔ)的損害。最后，采取保全措施不會(huì)損害社會(huì)公共利益，且申請(qǐng)人已提供有效擔(dān)保。法院綜上認(rèn)為，申請(qǐng)人的申請(qǐng)符合作出訴前行為保全的條件。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百零一條規(guī)定，法院接到訴前行為保全申請(qǐng)后，應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。10月24日，恰逢周六，法官為此專門加班，裁定：兩名被申請(qǐng)人立即停止將“幫5淘”網(wǎng)頁(yè)插件嵌入申請(qǐng)人浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司“天貓商城”網(wǎng)頁(yè)的行為，并于10月26日送達(dá)。

　　復(fù)議聽證

　　雙方當(dāng)事人圍繞兩大爭(zhēng)議焦點(diǎn)激辯

　　根據(jù)法律規(guī)定，收到法院送達(dá)的民事裁定書后，載和公司、載信公司應(yīng)當(dāng)立即履行。在向法院出具配合執(zhí)行情況說(shuō)明中，兩名被申請(qǐng)人表示，“遵守司法規(guī)則，尊重法院的司法裁定文書”。

　　載和公司、載信公司同時(shí)稱，“幫5淘”軟件是“幫5買”網(wǎng)站會(huì)員在知情、明確、自愿的情況下，經(jīng)簽署軟件協(xié)議后下載在會(huì)員電腦上，只有下載了該軟件的用戶，才會(huì)在瀏覽天貓、淘寶網(wǎng)頁(yè)是出現(xiàn)“幫5買”網(wǎng)站的服務(wù)內(nèi)容、信息。因此，“幫5買”與天貓、淘寶二者不具備競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，根本不存在所謂“原欲在淘寶、天貓交易的用戶被引導(dǎo)至載和公司達(dá)成交易”的情況，“幫5買”網(wǎng)站的存在，其結(jié)果是促進(jìn)了用戶在天貓、淘寶的消費(fèi)總量。

　　10月27日，載和公司、載信公司向浦東法院提出復(fù)議申請(qǐng)；11月5日下午1點(diǎn)45分，浦東法院組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行聽證。

　　浦東法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭三名資深法官組成合議庭，充分聽取了雙方的意見。經(jīng)評(píng)議后法院認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，“幫5買”網(wǎng)站除提供商品信息搜索服務(wù)外，還就該網(wǎng)站出現(xiàn)的商品提供購(gòu)買服務(wù)，屬于購(gòu)物網(wǎng)站，因此本案雙方當(dāng)事人之間具有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。復(fù)議申請(qǐng)人載和公司、載信公司將“幫5淘”網(wǎng)頁(yè)插件嵌入天貓、淘寶網(wǎng)頁(yè)的行為，容易導(dǎo)致用戶就雙方關(guān)系產(chǎn)生誤認(rèn)，有可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　據(jù)此法院作出決定，駁回載和公司、載信公司的復(fù)議申請(qǐng)，維持原裁定。(完)