為了推動《私募投資基金管理暫行條例》頒發(fā)，中國基金業(yè)協(xié)會11月中旬在上海召開了一場內(nèi)部調(diào)研會。

　　12月3日，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者從有關(guān)知情人士處獲悉，私募基金頂層架構(gòu)——《私募投資基金管理暫行條例》（下稱《條例》）正在調(diào)研、制定當(dāng)中，擬盡快成文頒布。

　　“為了推動條例盡快制定頒布，針對業(yè)界關(guān)注的部分問題，中國基金業(yè)協(xié)會今年11月中旬在上海召開了一場內(nèi)部調(diào)研會，廣泛征集意見?！鄙鲜鲋槿耸客嘎丁?

　　當(dāng)天，重陽投資一位內(nèi)部人士亦向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者確認(rèn)，“公司參加了上述內(nèi)部調(diào)研會，但具體細(xì)節(jié)不便對外披露?！?

　　上海海通證券(600837)資產(chǎn)管理有限公司總經(jīng)理李井偉也表示，“我們也參加了當(dāng)天的會議，主要談了券商資管業(yè)務(wù)與私募基金的關(guān)系以及對于私募發(fā)展的一些看法?！?

　　21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者了解到，業(yè)界人士在會上提出了不少建議，包括私募備案制管理以及投顧法律責(zé)任等，希望《條例》能予以明確細(xì)化。

　　明確投顧法律責(zé)任“2014年，原計(jì)劃是由國務(wù)院出臺《私募投資基金管理暫行條例》，后因時(shí)間較緊、有些問題尚需調(diào)研論證以及其他一些客觀原因，改為由證監(jiān)會頒布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的方式過渡?！鄙鲜鲋槿耸糠Q。

　　事實(shí)上，對于私募基金的監(jiān)管，相關(guān)法規(guī)已存。

　　2013年6月27日，中央編制辦公室印發(fā)《中央編辦關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責(zé)分工的通知》，私募基金的監(jiān)督管理職責(zé)正式劃歸證監(jiān)會。2014年2月7日，基金業(yè)協(xié)會頒布實(shí)施《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》，要求私募基金統(tǒng)一由基金業(yè)協(xié)會備案，實(shí)行自律管理。2014年8月21日，證監(jiān)會頒布施行《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。

　　據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者了解，2015年9月份，證監(jiān)會在《違法證券業(yè)務(wù)活動清理整頓政策答疑》對證券類信托的“投資顧問代為實(shí)施投資決策”現(xiàn)象認(rèn)定為違規(guī)。這對私募基金行業(yè)產(chǎn)生了很大沖擊。

　　上述知情人士表示，基金法頒布前，私募基金沒有法律身份，為了能夠合法運(yùn)作，采用了銀行負(fù)責(zé)銷售，證券公司提供經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)服務(wù)，信托公司提供賬戶通道，私募基金出任投資顧問的模式。此后，同樣模式中的信托通道，又被證券公司資管和基金公司子公司所廣泛采用。

　　“在這種模式下，簽署基金合同的信托公司雖然只提供賬戶通道、行政管理等外包服務(wù)，但其是名義上的基金管理人或受托人，真正的私募基金管理人出任投資顧問?！鄙鲜鋈耸糠Q?！霸凇痘鸱ā沸抻喴院?，雖然私募基金具備了法律身份，可以直接開設(shè)賬戶，但這個(gè)通道+投顧的模式仍然相當(dāng)流行。一方面是因?yàn)闅v史的慣性，另一方面也是這個(gè)法律架構(gòu)存在逃責(zé)便利?！?

　　該人士建議，在現(xiàn)行法律框架下，希望盡快明確投資顧問的定義和法律責(zé)任，按現(xiàn)有法律框架歸位盡責(zé)。“希望監(jiān)管部門能夠推動基金銷售向募集轉(zhuǎn)變，推動通道方轉(zhuǎn)為基金服務(wù)機(jī)構(gòu)，制定私募基金管理人擔(dān)任投資顧問的有關(guān)辦法，或規(guī)定其直接出任基金管理人，使得各方法律身份回歸本來面目?！?

　　而對于私募基金銷售中暴露出的種種問題，業(yè)內(nèi)也希望從源頭上理順發(fā)展和規(guī)范的關(guān)系。

　　“私募基金面向合格投資者募集，公募基金面向社會公眾銷售，私募基金銷售要求理應(yīng)高于公募基金銷售，但是《基金法》未對私募基金銷售機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、行為標(biāo)準(zhǔn)和法律責(zé)任進(jìn)行專門規(guī)定”。該人士表示，“業(yè)內(nèi)希望證監(jiān)會或通過私募基金條例明確私募金銷售機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件，行為規(guī)范和法律責(zé)任。在有關(guān)規(guī)范出臺前，暫時(shí)停止私募基金銷售業(yè)務(wù)。此外，應(yīng)鼓勵(lì)銀行等主要渠道到協(xié)會辦理私募基金管理人登記，直接募集成立私募基金?！?

　　事后報(bào)備或存監(jiān)管套利

　　有業(yè)界人士認(rèn)為，在現(xiàn)有《基金法》框架下，包括澤熙、伊士頓等出現(xiàn)重大違法違規(guī)情況的私募基金都順利通過了備案，恰恰說明現(xiàn)行備案制不僅起不到任何實(shí)際作用，反倒由于注重事前的形式審查，或?qū)е卤O(jiān)管套利。此舉由于忽略了實(shí)質(zhì)性問題和事中事后的抽查，有可能被違法機(jī)構(gòu)所利用。

　　目前私募基金備案是募集完成后的事后報(bào)備。但實(shí)際執(zhí)行中，如果沒有備案函，無法以基金名義在中登開戶，無法參與定增，無法通過IPO和新三板的投行盡職調(diào)查，影響了私募基金的運(yùn)作。

　　“目前私募基金產(chǎn)品總發(fā)行量已經(jīng)上萬，產(chǎn)品備案逐一核查，即使只是形式審查，也難以逐一完成?！鄙鲜鲋槿耸空J(rèn)為?！皹I(yè)內(nèi)希望能夠明確備案的存檔備查性質(zhì)，加大事中監(jiān)測事后查處力度，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，從嚴(yán)查處?！?

　　廣州一家律師事務(wù)所合伙人表示，如果要將取得備案函作為私募基金投資運(yùn)作的前置條件的話，建議監(jiān)管層在相應(yīng)層級的法規(guī)中予以明確，不能僅靠實(shí)踐指導(dǎo)。同時(shí)，監(jiān)管層應(yīng)該明確備案的條件，避免自由裁量權(quán)，理清基金業(yè)協(xié)會和相關(guān)機(jī)構(gòu)各自的法律責(zé)任。

　　此外，對于管理人登記的業(yè)務(wù)類別，有業(yè)內(nèi)人士稱，目前按照證券、股權(quán)、創(chuàng)投等三類管理人進(jìn)行分類不科學(xué)，而且基金業(yè)協(xié)會在產(chǎn)品備案和日常管理時(shí)形成了證券管理人>股權(quán)管理人>創(chuàng)投管理人的高下之分。

　　根據(jù)國際慣例，對沖基金和PE基金指的是投資策略，而非投資范圍，不同的投資策略沒有高下之分，PE基金的投資標(biāo)的可以有二級市場的證券，而且也必須有，對沖基金的投資標(biāo)的可以有非標(biāo)產(chǎn)品，而且也往往有。

　　“我們建議按照國際慣例，不再對私募基金管理人進(jìn)行分類，而是在私募基金備案時(shí)標(biāo)注相應(yīng)的投資策略?！鄙鲜鲋槿耸勘硎荆按送?，鑒于牌照管理是現(xiàn)代金融監(jiān)管的核心，應(yīng)該明確各類型金融牌照與私募基金管理人身份的兼容或互斥關(guān)系，同時(shí)對到基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人持牌情況予以標(biāo)識?！?