“徐翔事件”對于產(chǎn)品持有者引發(fā)出亟待解決的問題是：基金份額持有人或者賬戶所有者既不知悉也未參與違法活動，則資管賬戶上由管理人違法行為帶來的收益，應(yīng)否被認(rèn)定為“違法所得”予以沒收？

　　11月1日的晚上，對于王偉（化名）來說，是一個讓人難以安睡的夜晚。

　　當(dāng)日18點開始，網(wǎng)絡(luò)上就開始流傳澤熙投資徐翔一幅身穿白色西服手戴手銬的照片，王偉所在的多個投資交流群也開始轉(zhuǎn)發(fā)。此前，澤熙也多次陷入各種傳言之中，王偉皆不以為意。而這次，王偉是真的有點慌了——照片上的真的就是他曾經(jīng)見過的徐翔。

　　但最壞的結(jié)果依然來了。

　　當(dāng)晚11點50分，隨著新華社和中央電視臺新聞播出對澤熙投資徐翔采取刑事強(qiáng)制措施，王偉頓時呆坐在地。

　　據(jù)新華社稱，澤熙投資管理有限公司法定代表人、總經(jīng)理徐翔等人通過非法手段獲取股市內(nèi)幕信息，從事內(nèi)幕交易、操縱股票交易價格，其行為涉嫌違法犯罪，近日被公安機(jī)關(guān)依法采取刑事強(qiáng)制措施。目前，相關(guān)案偵工作正在嚴(yán)格依法進(jìn)行中。

　　王偉只是眾多澤熙產(chǎn)品持有人之一。

　　他持有的產(chǎn)品是澤熙二期。據(jù)澤熙投資官網(wǎng)數(shù)據(jù)顯示，澤熙二期成立于2010年6月11日，截至2015年10月30日，凈值達(dá)到4.0814，累計增長率達(dá)到777.5%。在2013年11月和2014年12月兩次分紅。

　　“徐翔的規(guī)矩是一個人只能買一份，一份5000萬，也是托了領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系才買到的。而其中二期還是澤熙這幾期里面最差的?！?王偉對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者回顧到。

　　正如王偉所言，澤熙的幾份私募產(chǎn)品幾乎都毫無例外地收益驚人，截至2015年10月30日，澤熙一期累計增長率達(dá)到驚人的3270.16%，澤熙三期累計增長率達(dá)到3944.93%，澤熙四期累計增長率為1048.29%，澤熙五期累計增長率達(dá)到892.81%。

　　而現(xiàn)在，隨著這位名震江湖“私募大佬”的或?qū)ⅰ半E落”，王偉和其他澤熙產(chǎn)品持有人一樣，留給他們能做的也只有繼續(xù)焦急地等待。

　　非法所得或被追繳

　　對于王偉們目前最關(guān)心的話題莫過于伴隨其被公安機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施，做為澤熙產(chǎn)品的持有投資者們，其資金與收益該何去何從？

　　“徐翔事件”引發(fā)出亟待解決的問題是：如果管理人通過實施內(nèi)幕交易、操縱市場等違法行為，給基金賬戶、專項賬戶或者委托管理賬戶（以下統(tǒng)稱資管賬戶）帶來了收益，而基金份額持有人或者賬戶所有者既不知悉也未參與違法活動，則資管賬戶上由管理人違法行為帶來的收益，應(yīng)否被認(rèn)定為“違法所得”予以沒收？

　　據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者走訪有關(guān)機(jī)構(gòu)和法律界人士了解到，對于資管賬戶上由管理人違法行為帶來的收益處理問題，存在歧異頗大的兩種處理意見。

　　上海一位私募老總認(rèn)為，澤熙可能面臨沒有人做主的局面，若其他人沒有得到徐翔授權(quán)，不會有大量拋售，至少會維持現(xiàn)狀。但未來如何解決還是未知。

　　“應(yīng)該清倉然后把錢退還給投資人?！鄙虾Ｒ晃换鹜额欀苯亓水?dāng)表示。

　　正如上述私募老總和基金投顧所言，部分機(jī)構(gòu)人士認(rèn)為基金份額持有人或者賬戶所有者純屬無辜，管理人的違法行為與其毫不相干，不能沒收其已經(jīng)獲得或者將來可能獲得的收益。不過，應(yīng)沒收管理人已經(jīng)收取或者按約定應(yīng)當(dāng)收取但尚未收取的管理費與收益提成，并以此為基數(shù)確定對管理人罰款的金額；同時，考慮到管理人違法行為給資管賬戶獲取的利益未被收繳，可對管理人處以較高倍率的罰款。

　　另一種意見則認(rèn)為，“違法所得應(yīng)予收繳”、“任何人不得因違法行為而獲利”是基本的自然正義法則，應(yīng)當(dāng)沒收資管賬戶因管理人證券違法行為所獲收益。

　　“像在徐翔這樣的案件中，如果基金管理人是因為內(nèi)幕交易被罰，動用投資者資金從事內(nèi)幕交易，內(nèi)幕交易的所得也記入了基金，該部分收益也會被沒收，而對于投資者來說，雖然是善意投資但是也不能夠獲得該部分收益。而且，進(jìn)一步的情況是投資者是知情者的話，或許還要進(jìn)一步追究責(zé)任。” 上海杰賽律師事務(wù)所主任王智斌律師對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者表示。

　　而對于基金產(chǎn)品已經(jīng)分紅的情況，王智斌進(jìn)一步對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者表示：“也要看該部分分紅是否是從事內(nèi)幕交易所得，如果是也會進(jìn)行追繳。另外一方面，投資者如果不知情，同時此前合同有相關(guān)違約賠償協(xié)議的，可以對澤熙投資進(jìn)行訴訟。同時，如果最后澤熙投資被認(rèn)定從事了內(nèi)幕交易，相關(guān)的個股投資者也可以對澤熙投資提起訴訟?！?

　　“證券資管業(yè)務(wù)中，基金或者管理賬戶因管理人實施證券違法行為所獲取的收益應(yīng)被沒收?！?中國證券監(jiān)督管理委員會張子學(xué)此前也曾撰文指出：“考慮到此類案件的特殊情況與證券執(zhí)法面臨的現(xiàn)實困難，應(yīng)賦予執(zhí)法機(jī)關(guān)一定程度的取舍平衡自由裁量權(quán)。從長遠(yuǎn)與根本看，應(yīng)在實體上明確執(zhí)法機(jī)構(gòu)追繳他人因證券違法所獲收益的法律依據(jù)，在證券行政處罰程序上引入第三人制度?！?

　　實際上，此類案件在我國尚無先例可循。

　　但在美國，解決該問題一般借助“救濟(jì)被告”或稱“名義被告”制度。其指盡管未從事違法行為，但獲取了源自于被告違法行為的財物，法院可判令救濟(jì)被告向原告返還或者交回該財物。若救濟(jì)被告支付合理對價，法院則考慮扣減。

　　15只產(chǎn)品攪動資本市場

　　徐翔的澤熙資本創(chuàng)造的業(yè)績堪稱資本市場的神話。多年來，產(chǎn)品一直保持高收益，即便今年遭遇了罕見的股災(zāi)，旗下的產(chǎn)品仍保持輝煌戰(zhàn)績。澤熙產(chǎn)品更是受到投資者的極大追捧。

　　與其他私募產(chǎn)品不同，徐翔的產(chǎn)品從來不通過第三方銷售平臺，一直堅持直銷，且很難買到。產(chǎn)品長期處于封閉期。上海一位投顧告訴記者，自從去年開始，徐翔旗下產(chǎn)品就不曾對外開放過。

　　近兩年澤熙系不僅在二級市場獨領(lǐng)風(fēng)騷，更開始不斷向一級市場蔓延。根據(jù)Wind以及工商資料統(tǒng)計，徐翔旗下共有四個資本運(yùn)作平臺。據(jù)記者不完全統(tǒng)計，產(chǎn)品數(shù)量共有15只。

　　這15只產(chǎn)品分別為上海澤熙投資管理有限公司旗下包括澤熙1-3期、澤熙7期、澤熙10期等7只產(chǎn)品。由徐翔母親擔(dān)任法定代表人的上海澤熙資產(chǎn)管理中心（普通合伙）旗下的包括澤熙4期、澤熙5期、澤熙精選B等4只產(chǎn)品。由徐翔父親徐柏良擔(dān)任合伙人的上海澤添資產(chǎn)管理中心（有限合伙）發(fā)行的澤熙投資基金1號和澤熙精選A兩只產(chǎn)品，以及上海澤熙增煦投資中心（有限合伙）旗下的澤熙增煦、澤熙增煦定增2期兩只產(chǎn)品。

　　作為并無基金從業(yè)資格的徐翔，就是靠著旗下這15只產(chǎn)品，他和他的澤熙投資叱咤著整個A股市場。其一舉一動都成為了資本市場的風(fēng)向標(biāo)，一度創(chuàng)造出的神話收益讓投資者對其產(chǎn)品追捧至極。