中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書（羅先進(jìn)）

　　〔2016〕60號(hào)

　　當(dāng)事人：羅先進(jìn)，男，1965年5月出生，時(shí)任國(guó)信證券股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱國(guó)信證券）投行部業(yè)務(wù)三部負(fù)責(zé)人，住址：深圳市福田區(qū)。

　　依據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）的有關(guān)規(guī)定，我會(huì)對(duì)羅先進(jìn)借他人名義持有、買賣股票行為進(jìn)行了立案調(diào)查、審理，并依法向當(dāng)事人告知了作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。當(dāng)事人羅先進(jìn)提交了陳述、申辯意見(jiàn)，要求聽(tīng)證。應(yīng)羅先進(jìn)的要求，我會(huì)舉行聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取了羅先進(jìn)及其代理人的陳述、申辯意見(jiàn)。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

　　經(jīng)查明，羅先進(jìn)存在以下違法事實(shí)：

　　羅先進(jìn)利用其職務(wù)便利，在國(guó)信證券對(duì)任子行網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱任子行）進(jìn)行輔導(dǎo)和保薦上市過(guò)程中，借他人名義受讓、持有任子行股權(quán)，并在任子行股票發(fā)行上市后賣出。具體情況如下：

　　一、任子行IPO項(xiàng)目由羅先進(jìn)承攬

　　2009年8、9月份，羅先進(jìn)開(kāi)始承攬任子行IPO保薦項(xiàng)目。2009年11月17日，羅先進(jìn)代表國(guó)信證券與任子行簽訂了關(guān)于輔導(dǎo)、保薦及承銷的總體協(xié)議。2010年3月，該項(xiàng)目在國(guó)信證券內(nèi)部申請(qǐng)立項(xiàng)通過(guò)；8月26日，完成輔導(dǎo)驗(yàn)收工作；9月14日，國(guó)信證券內(nèi)核部門通過(guò)該項(xiàng)目；9月28日，向證監(jiān)會(huì)報(bào)送IPO申報(bào)材料；期間，羅先進(jìn)主要參與了項(xiàng)目重大事項(xiàng)的協(xié)調(diào)與指導(dǎo)工作，并多次赴證監(jiān)會(huì)溝通該項(xiàng)目有關(guān)事項(xiàng)。2012年1月6日，該項(xiàng)目獲證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)審核通過(guò)；4月26日，任子行股票正式在深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市。

　　二、羅先進(jìn)借景某軍名義持有任子行股份

　　項(xiàng)目進(jìn)展過(guò)程中，任子行董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、實(shí)際控制人景某軍為借助羅先進(jìn)在證券公司投行部門工作的經(jīng)驗(yàn)和人脈關(guān)系，促進(jìn)任子行IPO順利進(jìn)行，提出將50萬(wàn)股任子行股份低價(jià)轉(zhuǎn)讓給羅先進(jìn)作為回報(bào)。羅先進(jìn)以其配偶何某某名義，與景某軍簽訂了一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓及代持協(xié)議，約定景某軍將50萬(wàn)股“任子行”以每股1元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給何某某。這部分股份由景某軍代羅先進(jìn)持有，雙方約定，在能夠上市流通交易之日起，景某軍應(yīng)按照羅先進(jìn)的意愿，減持并將扣除稅費(fèi)后的款項(xiàng)支付給羅先進(jìn)。

　　2011年8月9日，羅先進(jìn)安排何某某將50萬(wàn)元支付給景某軍，該款項(xiàng)最終來(lái)源于羅先進(jìn)的工資和獎(jiǎng)金。

　　三、景某軍向羅先進(jìn)支付分紅款以及回購(gòu)“任子行”

　　2012年4月，任子行在深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市。2013年7月，景某軍向羅先進(jìn)支付了2012年“任子行”的股票分紅款49，500元。2014年4月23日，景某軍短信聯(lián)系羅先進(jìn)，商談向羅先進(jìn)回購(gòu)代其持有的50萬(wàn)股“任子行”，回購(gòu)價(jià)為每股22.5元，共11，250，000元。羅先進(jìn)同意后，指定景某軍將回購(gòu)款分別支付到鄧某娥（系羅先進(jìn)配偶的母親，已過(guò)世，但銀行賬戶仍未銷戶，由羅先進(jìn)使用）的招商銀行賬戶以及劉某林（系羅先進(jìn)朋友）的招商銀行賬戶。景某軍向羅先進(jìn)支付股票分紅款及回購(gòu)上述股份，致羅先進(jìn)共獲利10，799，500元。

　　以上事實(shí)，有任子行與國(guó)信證券簽署的輔導(dǎo)、保薦和承銷相關(guān)文件、涉案人員詢問(wèn)筆錄、股份轉(zhuǎn)讓與代持協(xié)議、資金劃轉(zhuǎn)記錄等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。

　　羅先進(jìn)的行為違反了《證券法》第四十三條的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十九條所述違法行為。

　　當(dāng)事人羅先進(jìn)及其代理人在聽(tīng)證中提出：1.羅先進(jìn)主要負(fù)責(zé)調(diào)派人員、協(xié)調(diào)溝通的行政管理工作，并未從事具體的保薦工作。2.景某軍提供的書面說(shuō)明稱，2011年初，其資金緊張，羅先進(jìn)為其介紹受讓方，實(shí)現(xiàn)了其所持任子行部分股份變現(xiàn)，給羅先進(jìn)的50萬(wàn)股股份是為了代替現(xiàn)金作為介紹人傭金。3.羅先進(jìn)客觀上不可能也沒(méi)有從事《行政處罰事先告知書》所述的種種行為，主觀上也沒(méi)有惡意。其一，羅先進(jìn)對(duì)任子行項(xiàng)目工作人員僅做行政上的管理，不可能影響到具體的保薦工作；根據(jù)國(guó)信證券的工作流程，不可能左右國(guó)信證券對(duì)任子行的客觀判斷。其二，羅先進(jìn)作為部門負(fù)責(zé)人，沒(méi)有影響工作人員履行調(diào)查和披露任子行風(fēng)險(xiǎn)的職責(zé)。其三，不論是尋找受讓方、簽訂《股份轉(zhuǎn)讓與代持協(xié)議》還是“回購(gòu)股份”，都是景某軍主動(dòng)提出的，且簽訂協(xié)議日期是2011年3月8日，即任子行公司的申報(bào)材料在報(bào)送證監(jiān)會(huì)審核近半年后，因此，羅先進(jìn)不具有主觀惡意。4.根據(jù)物權(quán)法定原則，羅先進(jìn)沒(méi)有“直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票”的行為。當(dāng)事人所簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)為無(wú)效合同，當(dāng)事人買賣的是股權(quán)收益權(quán)，本案不適用《證券法》第四十三條的規(guī)定。5.羅先進(jìn)的行為達(dá)不到《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》中應(yīng)采取終身的證券市場(chǎng)禁入措施的情形，本案不適用終身的證券市場(chǎng)禁入措施。6.與近期類似案例相比較，《行政處罰事先告知書》擬作出的行政處罰、證券市場(chǎng)禁入措施明顯過(guò)重，違反了《行政處罰法》，不符合行政合理性原則。7.新的《證券法》有放開(kāi)證券從業(yè)人員買賣股票限制的趨勢(shì)。

　　我會(huì)認(rèn)為，羅先進(jìn)的行為構(gòu)成證券從業(yè)人員借他人名義持有、買賣股票。從羅先進(jìn)的身份來(lái)看，其是國(guó)信證券投行部業(yè)務(wù)三部的負(fù)責(zé)人，是任子行IPO項(xiàng)目的承攬人，雖然其不是簽字的保薦代表人，但遇到重大問(wèn)題時(shí)會(huì)參與，并赴證監(jiān)會(huì)溝通，協(xié)調(diào)處理相關(guān)問(wèn)題，其身份滿足“證券從業(yè)人員”；從涉案股份轉(zhuǎn)讓看，羅先進(jìn)購(gòu)買的50萬(wàn)股股份雖未進(jìn)行過(guò)戶登記，由景某軍代為持有并行使表決權(quán)，但是，雙方簽訂了《股份轉(zhuǎn)讓與代持協(xié)議》，羅先進(jìn)用自己的工資和獎(jiǎng)金支付了50萬(wàn)元對(duì)價(jià)款、實(shí)際取得了股票分紅款，景某軍回購(gòu)股份時(shí)取得了羅先進(jìn)的同意，羅先進(jìn)獲得了收益，這些證據(jù)足以證明羅先進(jìn)借他人名義持有、買賣股票的事實(shí)。羅先進(jìn)辯稱其受讓的是股票收益權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)為無(wú)效合同，明顯與事實(shí)不符。羅先進(jìn)所提其購(gòu)買50萬(wàn)股任子行股份是介紹人傭金、與職務(wù)行為無(wú)關(guān)的申辯，不符合常理，也缺乏足夠的證據(jù)支持。

　　羅先進(jìn)的行為屬于性質(zhì)惡劣的具有利益沖突的證券從業(yè)人員借他人名義持有、買賣股票，是《證券法》明確規(guī)制的違法行為，其規(guī)制目的在于防止證券從業(yè)人員利用其業(yè)務(wù)和信息優(yōu)勢(shì)參與股票交易而不利于其他投資者，保證證券交易活動(dòng)的公開(kāi)、公正，因此，我會(huì)根據(jù)《證券法》對(duì)此類行為予以嚴(yán)厲打擊并無(wú)不當(dāng)。

　　根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第一百九十九條的規(guī)定，我會(huì)決定：沒(méi)收羅先進(jìn)違法所得10，799，500元，并處以11，750，000元的罰款。

　　上述當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰沒(méi)款匯交中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（開(kāi)戶銀行：中信銀行總行營(yíng)業(yè)部，賬號(hào)：7111010189800000162，由該行直接上繳國(guó)庫(kù)），并將注有當(dāng)事人名稱的付款憑證復(fù)印件送中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)稽查局備案。當(dāng)事人如果對(duì)本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可在收到本處罰決定書之日起6個(gè)月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

　　中國(guó)證監(jiān)會(huì)

　　2016年5月3日