去弊興利 將場外配資納入監(jiān)管軌道
- 發(fā)布時間:2015-09-23 02:30:48 來源:中國證券報 責任編輯:楊菲
配資業(yè)務(wù)是一把“雙刃劍”,這對投資者的風險管控能力以及監(jiān)管者的監(jiān)管能力提出了新挑戰(zhàn)。進一步加強監(jiān)管理所當然,建議采取疏導的策略,在《非存款類放貸組織條例》中加入與配資有關(guān)的內(nèi)容,規(guī)定配資機構(gòu)的行政許可,同時規(guī)定融資杠桿的最高比例,并制定專門的管理辦法,實施信息透明度監(jiān)管、投資者適當性管理、賬戶托管與監(jiān)管等多項嚴格管理,以保護金融消費者的利益。
場外配資指未納入金融監(jiān)管的配資,有民間借貸、P2P配資、傘形信托產(chǎn)品配資、私募機構(gòu)配資、銀行理財產(chǎn)品配資等多種模式,但基本原理是一致的,即配資公司向配資客戶提供資金,同時提供一個虛擬賬戶供配資客戶使用,配資客戶獨立操作該賬戶,配股公司按合同約定對該賬戶進行風險監(jiān)控,以確保其出資安全,配資客戶每期預(yù)付利息,到期自負盈虧。
配資業(yè)務(wù)通過擴大股市資金供給,活躍資本市場,有利于增加股市流動性,便利企業(yè)融資,優(yōu)化資源配資,也有利于增加政府稅收,發(fā)展和壯大資本市場。但配資業(yè)務(wù)也是一把“雙刃劍”,一是可能助長一些人的賭徒心理,希望以小博大,一夜暴富;二是平倉風險。配資合同中均設(shè)置了警戒線和平倉線,如果觸發(fā)強平,可能會使投資者血本無歸;三是資金安全風險,配資公司不受任何部門監(jiān)管,也沒有有效的托管銀行等安排,資金的安全性沒有任何保障,配資公司老板跑路的風險極大。此外,配資業(yè)務(wù)的高杠桿性使得證券市場波動加大,助長股指暴漲暴跌,放大了市場的系統(tǒng)性風險。
從配資業(yè)務(wù)監(jiān)管的國際經(jīng)驗來看,場外配資在一些發(fā)達經(jīng)濟體被納入了監(jiān)管范圍。美國正規(guī)融資渠道暢通,而且使用融資手段的個人投資者少,杠桿需求不大。美國對信用交易規(guī)模和總量的調(diào)控主要依靠市場,政府并不進行過多干預(yù),也不對其進行特殊控制。政府只制定一些基本的游戲規(guī)則。目前,構(gòu)成美國信用交易監(jiān)管制度的有三大規(guī)則:保證金規(guī)則、禁止“裸賣空”、熔斷機制。另外,美國將場外市場納入監(jiān)管范圍內(nèi)。2010年《多德-弗蘭克法案》加強了場外衍生品監(jiān)管,將場外交易逐步標準化并納入集中清算、統(tǒng)一監(jiān)管。從中國香港地區(qū)來看,銀行和證券公司以及其他非金融機構(gòu)都可向投資者提供融資服務(wù)。根據(jù)香港《證券及期貨條例》要求,提供“孖展”融資活動的機構(gòu)必須先向香港證監(jiān)會申請受監(jiān)管活動證券保證金融資的牌照,而擔任這類機構(gòu)的代表本人必須持有相關(guān)受監(jiān)管活動的個人代表牌照,機構(gòu)也需要符合香港證監(jiān)會規(guī)定的財政資源要求。
目前,我國監(jiān)管部門正在加強場外配資業(yè)務(wù)監(jiān)管,將采取分類的方式對相關(guān)賬戶進行清理整頓,且表示不簡單采取“一斷了之”的方式單方面解除合同。我國民間配資的發(fā)展說明了集中信用模式存在一些弊端,可以借鑒美國和中國香港地區(qū)的經(jīng)驗,采用分散信用模式,將場外配資監(jiān)管納入法律監(jiān)管范疇。為此,建議在《非存款類放貸組織條例》中加入與配資有關(guān)的內(nèi)容,規(guī)定配資機構(gòu)的行政許可,同時規(guī)定融資杠桿的最高比例。在此之下,相關(guān)監(jiān)管部門制定專門的管理辦法,實行信息透明度監(jiān)管、投資者適當性管理、賬戶托管與監(jiān)管等多方面管理制度,以保護金融消費者的利益。
有人認為,配資合同因其違反法律的強制性規(guī)定而應(yīng)當認定無效,理由主要有三:第一,違反了《證券法》第80條。其次,違反了《證券法》第142條。該條規(guī)定:“證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù),應(yīng)當按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準?!?第三,損害了社會公共利益。
筆者對此不予認同。第一,出借的配資賬戶有的是個人賬戶,有的是合伙企業(yè)等非法人賬戶,未必都是法人賬戶。第二,即使出借的是法人賬戶,但這里面有兩層法律關(guān)系,不能混同:一層是出借賬戶,該行為是無償?shù)模瑳]有對價;一層是出借資金,該行為是有償?shù)?,約定了固定利率。一個行為無效,并不必然導致另一個行為無效。第三,場外配資實質(zhì)上是融資業(yè)務(wù),這不是證券專營業(yè)務(wù)。證券公司可以做并不意味著其他主體不能做。第四,對“社會公共利益”做擴大解釋不可取。將配資合同做無效處理的后果是很嚴重的,這種做法不可取。投資哪只股票是配資客戶自主選擇的,盈虧應(yīng)自擔。已被強行平倉的,在集中競價交易的證券市場,其后果是不可逆轉(zhuǎn)的,無法按照合同無效“雙方返還”邏輯處理。
中央財經(jīng)大學教授
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