下一步應(yīng)該是先鑒別出哪些系統(tǒng)使用者擅自分設(shè)賬戶給不同交易者使用，然后調(diào)查系統(tǒng)服務(wù)商是否存在明知或應(yīng)當(dāng)知道這些用戶把系統(tǒng)用于非法目的，而仍然協(xié)助之。

　　上周最后一個(gè)交易日，證監(jiān)會(huì)宣布對(duì)恒生網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司、銘創(chuàng)軟件技術(shù)公司、同花順網(wǎng)絡(luò)信息公司三家的非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)案調(diào)查完畢，并擬按收益額大小處罰，其中同花順受罰最少，而恒生擬被沒收1.3億元、罰款近4億元。上述案件已進(jìn)入告知聽證程序。

　　證監(jiān)會(huì)批評(píng)三家公司“開發(fā)具有開立證券交易子賬戶、接受證券交易委托、查詢證券交易信息、進(jìn)行證券和資金的交易結(jié)算清算等多種證券業(yè)務(wù)屬性功能的系統(tǒng)。通過該系統(tǒng)，投資者不履行實(shí)名開戶程序即可進(jìn)行證券交易”，三家“在明知客戶的經(jīng)營(yíng)方式的情況下，仍向不具有經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)資質(zhì)的客戶銷售系統(tǒng)、提供相關(guān)服務(wù)”。換言之，只有具有經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)資質(zhì)的客戶，如證券公司、證券投資基金等才有權(quán)購(gòu)買此類系統(tǒng)。

　　從2014年下半年開始，上述三家公司的系統(tǒng)的確被不少人用于場(chǎng)外配資活動(dòng)，層層設(shè)置責(zé)任互相獨(dú)立的賬戶。因此，對(duì)于交易系統(tǒng)的規(guī)范，有助于遏制利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)鉆市場(chǎng)和監(jiān)管漏洞的違法行為，維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定。

　　但是，在處罰這三家公司之外，還需認(rèn)識(shí)到，交易系統(tǒng)并不能取代證券公司的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、不能越過證券公司而直接與證券交易所發(fā)生關(guān)聯(lián)。所謂的“接受證券交易委托”，實(shí)際上是系統(tǒng)受投資者委托向證券公司發(fā)出指令。向交易所報(bào)送指令、使交易生效成為可能，這是證券經(jīng)紀(jì)中最關(guān)鍵的一步，但這一步始終只由證券公司掌握。外部計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所能做的，與終端交易者雇人下單是一回事。

　　在這些代為提交指令的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中，證券買賣和相應(yīng)的資金增減是逐筆瞬間完成的，外部計(jì)算機(jī)系統(tǒng)并不墊資或?yàn)椴煌I賣指令撮合配對(duì)，一般不能構(gòu)成證券和資金的交易結(jié)算清算。

　　這些資產(chǎn)管理系統(tǒng)使用中真正應(yīng)受到監(jiān)管的問題，主要是系統(tǒng)能夠自行設(shè)立多層交易子賬戶，但對(duì)外只顯示一個(gè)總賬戶，帶來了不透明性，違反了實(shí)名制監(jiān)管的要求。但是，從技術(shù)上來說，計(jì)算機(jī)系統(tǒng)商很難區(qū)分系統(tǒng)使用者下設(shè)的分賬戶的使用者是一個(gè)團(tuán)隊(duì)的不同分支，還是各顧各的自行交易。

　　分倉(cāng)式資產(chǎn)管理系統(tǒng)在2001年后就開始出現(xiàn)，大型機(jī)構(gòu)投資者包括私募基金都在廣泛使用，以便對(duì)同一民事責(zé)任主體下的不同操盤手進(jìn)行考核和風(fēng)險(xiǎn)控制。這本無可厚非，但是，以場(chǎng)外配資公司為代表的部分機(jī)構(gòu)投資者恰恰利用這一點(diǎn)，系統(tǒng)用戶對(duì)此進(jìn)行了濫用。現(xiàn)在證監(jiān)會(huì)主打的法律依據(jù)是《證券法》第一百二十二條的禁止擅自經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)，那下一步的邏輯，應(yīng)該是先鑒別出哪些系統(tǒng)使用者擅自分設(shè)賬戶給不同交易者使用，然后調(diào)查系統(tǒng)服務(wù)商是否存在明知或應(yīng)當(dāng)知道這些用戶把系統(tǒng)用于非法目的，而仍然協(xié)助之。

　　事實(shí)上，七月中旬以來，迫于嚴(yán)查，同花順等公司已經(jīng)一律關(guān)閉了所有賬戶，正常使用分賬戶功能的私募基金也已經(jīng)被誤傷。對(duì)于監(jiān)管部門來說，大棒太猛，與國(guó)務(wù)院提倡的“互聯(lián)網(wǎng)+”的行業(yè)發(fā)展方向也不相符，未來監(jiān)管執(zhí)法的目標(biāo)，除了打擊這些提供非法交易機(jī)會(huì)的系統(tǒng)運(yùn)營(yíng)商之外，更需要打擊的是背后使用系統(tǒng)進(jìn)行違法交易的手。

　　繆因知(中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授)