獨(dú)立董事制度改革迫在眉睫

　　在這場萬眾矚目的股權(quán)大戰(zhàn)中，獨(dú)立董事作用也首次進(jìn)入了公眾視野。旨在完善上市公司治理結(jié)構(gòu)、對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)、特別關(guān)注中小股東合法權(quán)益不受損害而設(shè)立的獨(dú)立董事制度，到底應(yīng)該怎樣才能發(fā)揮其作用，萬科一案或許將樹立一個(gè)標(biāo)桿。

　　依照《公司法》、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》等現(xiàn)有的法律文件，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。

　　從世界范圍內(nèi)看，獨(dú)立董事制度設(shè)計(jì)目的也在于防止控制股東及管理層的內(nèi)部控制，損害公司整體利益。然而，眾所周知，中國上市公司的獨(dú)立董事，一般是由大股東推選產(chǎn)生，從上市公司領(lǐng)取薪酬，其獨(dú)立性很難得到保障。

　　從過往的經(jīng)驗(yàn)來看，在現(xiàn)有制度框架下，獨(dú)立董事也往往扮演“橡皮圖章”的角色。一方面，一些獨(dú)立董事的專業(yè)性水平不夠，在涉及公司治理有關(guān)法律法規(guī)方面不熟悉，即“獨(dú)董不懂”；另一方面，由于遴選機(jī)制的原因，多數(shù)上市公司的獨(dú)立董事很難擺脫相關(guān)利益方的影響，無法真正起到為中小投資者利益代言的作用，即“獨(dú)董不獨(dú)”。

　　即使在能夠保證自身獨(dú)立性的情況下，獨(dú)立董事的職責(zé)如何履行也是一個(gè)問題。具體到上市公司董事會(huì)的議案中，到底何種決定才能保護(hù)中小投資者利益也比較復(fù)雜。以萬科引入深鐵一案為例，在這宗收購中，上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)的形式引入戰(zhàn)略投資者，到底是對中小股東有益還是有害本身就充滿了爭議。有些人認(rèn)為增發(fā)價(jià)格太低、收購標(biāo)的溢價(jià)過高，會(huì)攤薄原有股東權(quán)益。另一些人則認(rèn)為，這是萬科戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型上上之選，對公司發(fā)展長遠(yuǎn)有利，也有利于中小股東利益，如果重組失敗，萬科復(fù)牌股價(jià)勢必會(huì)遭受巨大影響，直接損害中小股東利益。這些東西，更多的是一個(gè)商業(yè)決策，直接關(guān)系到公司的未來，并不是現(xiàn)階段制度下獨(dú)立董事所能承擔(dān)的。

　　客觀而言，設(shè)立獨(dú)立董事制度，不是要為上市公司企業(yè)的自身發(fā)展做決策，具體到某個(gè)產(chǎn)業(yè)上，獨(dú)立董事自身也沒有這樣的能力。尤其在萬科一案中，讓獨(dú)立董事去預(yù)測這一重組對于公司長遠(yuǎn)發(fā)展究竟是利還是弊，是不現(xiàn)實(shí)的。設(shè)立獨(dú)立董事的目的，在中國，更多的是要在大股東把持的董事會(huì)(一般情況下)中安排中小股東利益的“看門狗”，防止大股東利用其股權(quán)優(yōu)勢直接在董事會(huì)上通過或者否決某些議案，讓中小股東失去表決權(quán)。

　　正如身為獨(dú)立董事的經(jīng)濟(jì)學(xué)家華生所言，其投贊成票只是為廣大公眾股東爭取到了發(fā)言和表決權(quán)，防止個(gè)別大股東利用在董事會(huì)的優(yōu)勢綁架公司決定，而這正是獨(dú)立董事真正的功能職責(zé)和作用所在。至于最后股東大會(huì)上股東們自己怎么決定，無論結(jié)果如何，即使預(yù)案被否決都是全體股東自己意志的表達(dá)，獨(dú)立董事的贊成投票仍然有價(jià)值。因?yàn)楣蓶|有權(quán)自己決定與無權(quán)被別人決定命運(yùn)是根本不同的。這就是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)則和程序正義。

　　目前，在A股市場，上市公司一股獨(dú)大的問題比較突出。一些公司設(shè)立的獨(dú)立董事制度，大多邀請社會(huì)名流，旨在提升公司形象，便于融資和業(yè)務(wù)發(fā)展。然而在國內(nèi)，獨(dú)立董事是由董事會(huì)提名，并由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的，控股股東完全可以利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢操縱獨(dú)立董事的選任，選擇自己熟悉的人進(jìn)入董事會(huì)，獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到保證，淪為人情董事時(shí)有發(fā)生。在組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立上，董事會(huì)下設(shè)的審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)和薪酬委員會(huì)也并不普遍，獨(dú)立董事難以發(fā)揮作用。在筆者看來，從完善上市公司治理、發(fā)揮獨(dú)立董事功能的角度出發(fā)，中國獨(dú)立董事制度迫切需要改革。

　　筆者認(rèn)為，在遴選制度上，獨(dú)立董事的產(chǎn)生應(yīng)當(dāng)要盡可能的擺脫大股東的影響。中國政法大學(xué)資本研究中心主任劉紀(jì)鵬長期以來一直呼吁，應(yīng)當(dāng)盡快組建組獨(dú)立董事公會(huì)組織，確定包括薪酬制度、評價(jià)制度、自律監(jiān)管制度等在內(nèi)的一系列制度，讓獨(dú)董說話的時(shí)候更硬氣點(diǎn)。(吳黎華)