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4、初步結(jié)論和啟發(fā)意義

  • 發(fā)布時間：2014-09-10 00:31:14  來源：中國證券報  作者：佚名  責(zé)任編輯：羅伯特

　　從實體上看，特拉華州法院在著名的甲骨文公司案件中拔高了獨董獨立性在“質(zhì)”方面的標準，即不僅是經(jīng)濟利益，社會關(guān)系本身也可能被認為是認定利益關(guān)系存在的根據(jù)；另外，事后審查的一事一議的制度，使得公司高管或內(nèi)部董事涉嫌侵犯公司和股東利益的交易都可能被審查，在“量”上保證了審查的有效性；最后，從“適用性”來看，美國法上并不嚴格區(qū)分無利害關(guān)系董事和獨董，他們都在包括關(guān)聯(lián)交易審查環(huán)節(jié)在內(nèi)的各項公司交易和決定中扮演極為重要的監(jiān)督作用。

　　而從程序上看，美國州法院依靠美國司法系統(tǒng)的對抗制訴訟程序和美國法上獨有的證據(jù)開示制度，使得事后檢驗獨董獨立性的制度設(shè)計能夠被真正落地生根，并茁壯成長。

　　最后，需要說明的是，美國州法帶給中國法的啟發(fā)，并不是這套制度架構(gòu)本身，而是一個思路，一個讓被監(jiān)督者主動選擇獨立監(jiān)督者監(jiān)督自己的思路。美國州法的法律架構(gòu)本身在中國并不一定可行，因為任何法律制度的移植都會面臨社會、經(jīng)濟、政治、文化等諸多方面的挑戰(zhàn)。然而，美國州法背后的前述制度設(shè)計，可能緩解設(shè)想只能由第三方機構(gòu)選聘獨董時的思路困局，啟發(fā)我們在中國的市場環(huán)境中尋找或創(chuàng)造可行的獨董選聘制度，在中國法律語境下保障獨董選任的獨立性并有效提升上市公司治理水平。

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