專家解讀：英國“脫歐”關(guān)跨境破產(chǎn)什么事兒？

　　陳夏紅，法學(xué)博士，歐洲破產(chǎn)協(xié)會(INSOL Europe)會員，中國政法大學(xué)破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心研究員。

　　6月24日，可以說是歐盟一體化進程中最黑暗的一天。英國通過公投的方式退出了歐盟，這絕對是歐盟史上非常重要的悲劇性時刻。

　　英國“脫歐”關(guān)破產(chǎn)什么事兒?在歐盟范圍內(nèi)，普通的跨境破產(chǎn)裁定的承認和執(zhí)行，主要由2000年5月20日通過的《第1346/2000號規(guī)章》規(guī)制，特定主體如保險、金融、投資等公司的跨境破產(chǎn)，則由相關(guān)指令轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法后規(guī)制。

　　按照《第1346/2000號規(guī)章》，歐盟跨境破產(chǎn)采用主、輔破產(chǎn)程序并行的框架，主破產(chǎn)程序的效力及于全歐盟，而輔破產(chǎn)程序只對程序啟動國的債務(wù)人財產(chǎn)有效。鑒于歐盟范圍內(nèi)各成員國破產(chǎn)制度在實體法層面的巨大差異，這部規(guī)章只設(shè)定成員國之間相互自動承認和執(zhí)行破產(chǎn)裁定的程序，而把相關(guān)程序所適用的法律留給成員國法。

　　2015年5月20日，曠日持久的歐盟跨境破產(chǎn)法改革終于落幕，《第2015/848號規(guī)章》正式通過。該規(guī)章在沿襲《第1346/2000號規(guī)章》框架的基礎(chǔ)上，擴大了覆蓋范圍，加強了破產(chǎn)執(zhí)業(yè)人之間、法院之間、破產(chǎn)執(zhí)業(yè)人和法院間的溝通和聯(lián)系，加強了歐盟層面破產(chǎn)登記系統(tǒng)的互聯(lián)，同時在集團公司跨境破產(chǎn)方面也邁出了堅實的一步。在《第2015/848號規(guī)章》2017年6月26日生效之前，歐盟的跨境破產(chǎn)仍將適用《第1346/2000號規(guī)章》。

　　在歐盟立法機制中，規(guī)章是僅次于條約的法律淵源，直接適用于歐盟各成員國。但這一條在《里斯本條約》中有例外?！独锼贡緱l約》在正文之外共有37份協(xié)議、兩份附件和65份聲明，專門對一些細節(jié)問題作出規(guī)范。其中有一份關(guān)于英國和愛爾蘭地位的協(xié)議，規(guī)定除非英國或愛爾蘭書面通知歐洲理事會主席，否則歐盟的相關(guān)規(guī)章將不適用于這兩個國家。在《第1346/2000號規(guī)章》起草中，英國已表態(tài)其愿意適用該規(guī)章，這也就是說，歐盟跨境破產(chǎn)規(guī)章在英國具有法律效力。這一立場在《第2015/848號規(guī)章》得以延續(xù)。

　　在跨境破產(chǎn)的實踐中，這意味著，歐盟其他成員國法院作出的破產(chǎn)裁定，在英國將得到直接承認和執(zhí)行；而英國法院作出的破產(chǎn)裁定，在歐盟各成員國亦將暢通無阻。英國和其他成員國法庭任命的破產(chǎn)執(zhí)業(yè)人，都可以在對方司法轄區(qū)內(nèi)執(zhí)業(yè)。在歐盟人力、物資自由流動的大政策下，鑒于英國破產(chǎn)法靈活、多樣且對債務(wù)人更友好等諸多優(yōu)點，越來越多的歐盟居民前往英國開設(shè)公司，然后在歐盟范圍內(nèi)追逐利潤。也正因為如此，不光英國的稅務(wù)機構(gòu)受益，英國的破產(chǎn)執(zhí)業(yè)人士較之其他成員國同行，亦明顯成為“既得利益者”。

　　英國“脫歐”后，這一歐盟破產(chǎn)界的蜜月，將成為明日黃花。根據(jù)《里斯本條約》第50條的精神，每個成員國都有權(quán)基于其憲法要求決定退出歐盟。英國的“脫歐”沒有違背任何法理。而決定退出后，相關(guān)成員國必須盡快和歐盟就退出的善后事宜，尤其是雙方未來的關(guān)系展開雙邊談判。這一談判期正常期限為兩年，兩年后歐盟所有法律將不再適用于該“脫歐國”。當(dāng)然，如果有必要，雙方可以共同決定適度延長談判期。

　　對跨境破產(chǎn)事務(wù)來說，這個善后談判可能會有兩種結(jié)果:一種結(jié)果是英國和歐盟就繼續(xù)適用《第2015/848號規(guī)章》，從而維持歐盟各成員國和英國之間跨境破產(chǎn)裁定直接承認和執(zhí)行的法律關(guān)系。顯而易見，這將是英國“脫歐”在跨境破產(chǎn)領(lǐng)域震蕩最小的一種安排。但是，這種想法能否實現(xiàn)完全是個未知數(shù)，這種安排必須要歐盟成員國全體一致通過。還有一種結(jié)果就是英國和歐盟在破產(chǎn)領(lǐng)域達不成一致，不管是《第1346/2000號規(guī)章》還是《第2015/848號規(guī)章》，都將不再適用于英國。

　　英國自身的跨境破產(chǎn)法體系將發(fā)揮重要作用。首先，英國是現(xiàn)在世界上41個采納聯(lián)合國貿(mào)易委員會《跨境破產(chǎn)示范法》的國家之一；在歐盟成員國內(nèi)，同樣采納該示范法的成員國還有希臘、波蘭、羅馬尼亞和斯洛文尼亞。那么，至少在英國和希臘、波蘭、羅馬尼亞及斯洛文尼亞的跨境破產(chǎn)中，可以按照《跨境破產(chǎn)示范法》的精神及其國內(nèi)法來處理。其次，根據(jù)英國現(xiàn)行的《1986年破產(chǎn)法》第426條有關(guān)英聯(lián)邦成員國法院就破產(chǎn)審判開展合作的條文，英聯(lián)邦成員國的跨境破產(chǎn)也可通過這一途徑來處理。再次，英國畢竟是普通法系的母國，而破產(chǎn)程序的“普遍主義”效力，則是普通法的基本原則之一，英國理論上可以宣告其破產(chǎn)程序的普遍效力。當(dāng)然這還是需要英國與對應(yīng)國達成正式協(xié)議才能真正實施，否則其他國家法院沒有義務(wù)承認英國破產(chǎn)裁定的普遍效力。

　　但是，不管英國的跨境破產(chǎn)法有多精良，英國的主要商貿(mào)往來，仍然將在歐洲大陸?！懊摎W”在破產(chǎn)領(lǐng)域的震蕩將一步步展示出來:英國的破產(chǎn)程序?qū)⒉粫谄渌麣W盟成員國得到自動承認；破產(chǎn)執(zhí)業(yè)人和法院之間的強制溝通和交流義務(wù)將不復(fù)存在，這意味著英國的破產(chǎn)執(zhí)業(yè)人和法院可能對境外的相關(guān)破產(chǎn)程序一無所知；英國公司在其他歐盟成員國的財產(chǎn)，將不會享受在《第1346/2000號規(guī)章》第3條主破產(chǎn)程序的各種特別優(yōu)待；歐盟其他成員國啟動主破產(chǎn)程序后，英國將無法再啟動輔破產(chǎn)程序來維護當(dāng)?shù)貍鶛?quán)人利益；相關(guān)英國公司根據(jù)《第1346/2000號規(guī)章》第5條享有的對物權(quán)，亦將得而復(fù)失。

　　另外，英國“脫歐”將導(dǎo)致歐盟有關(guān)民商事判決承認和執(zhí)行的《第1215/2012號規(guī)章》亦在英國失效。這樣的話，英國破產(chǎn)體系之外著名的“債務(wù)償還安排”，將無法自動在其他歐盟成員國獲得承認和執(zhí)行。“債務(wù)償還安排”并不屬于英國破產(chǎn)法的一部分，所以也不在《第1346/2000號規(guī)章》和《第2015/848號規(guī)章》所承認的英國破產(chǎn)程序中，而由《第1215/2012號規(guī)章》規(guī)范。英國“脫歐”后，“債務(wù)償還安排”的紅利亦將消失殆盡。

　　在這種情況下，除非英國與歐盟其他成員國之間達成新的雙邊或者多邊協(xié)議，英國的債權(quán)人將不得不通過個案的方式，在其債務(wù)人財產(chǎn)所處的歐盟成員國法院，提起一個又一個破產(chǎn)申請；或者，英國的債權(quán)人將需要向歐盟成員國法院申請，請其承認和執(zhí)行英國法院的破產(chǎn)裁定?？紤]到歐盟各成員國差異巨大的法律傳統(tǒng)和語言壁壘，這種方式的不確定性將大大增加，個體債權(quán)人的維權(quán)成本亦將大幅度增長。

　　顯而易見，英國與需要與歐盟各成員國之間，就跨境破產(chǎn)的承認和執(zhí)行展開雙邊或多邊談判，達成新的跨境破產(chǎn)條約，找到“脫歐”后解決問題的新思路。在這種情況下，參與締約的英國和有關(guān)成員國之間的跨境破產(chǎn)，則可以根據(jù)新的條約來承認和執(zhí)行。

　　且讓我們拭目以待歐盟和英國之間的“脫歐”善后談判如何展開。將來英國和歐盟間跨境破產(chǎn)的處理，必將是“脫歐”善后談判的重點；不管這些國家的政客們秉持什么立場，債權(quán)人、債務(wù)人的利益他們不能不顧。從這一點來說，我對此問題的合理解決還是比較樂觀的。