【綜述】 全球金融危機(jī)之后，美國在全面總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，制定了《多德弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》(以下簡稱“多德弗蘭克法案”），于2010年7月21日由奧巴馬總統(tǒng)簽署生效。該法案觸及了從ATM機(jī)到華爾街的每一個(gè)金融角落，對(duì)美國的金融體系進(jìn)行了系統(tǒng)性的改革。
多德弗蘭克法案第四章，又被稱為《2010年私募基金投資顧問登記法案》，修改了《1940年投資顧問法》關(guān)于私募基金投資顧問（相當(dāng)于我國的私募基金管理人）豁免登記的條款，要求所有私募基金管理人必須進(jìn)行登記。管理私募基金規(guī)模在1億美元以下的在所在州的監(jiān)管機(jī)構(gòu)登記（如果所在州沒有監(jiān)管機(jī)構(gòu)，在美國證監(jiān)會(huì)登記），管理私募基金規(guī)模在1億美元以上的在美國證監(jiān)會(huì)登記。需要注意的是，任何按照《1940年投資顧問法》登記的基金管理人，無論公募還是私募，都需要適用相同的法律標(biāo)準(zhǔn)，遵循美國證監(jiān)會(huì)同樣的監(jiān)管要求。公募和私募基金管理人的監(jiān)管區(qū)別，主要體現(xiàn)在兩者所管理的基金上。法案第四章并未對(duì)《1940年投資公司法》進(jìn)行修改，因此基金管理人管理的公募基金（投資公司）需要到美國證監(jiān)會(huì)注冊(cè)，但是私募基金豁免注冊(cè)。為了掌握豁免注冊(cè)的私募基金的數(shù)據(jù)，多德弗蘭克法案要求美國證監(jiān)會(huì)建立PF（private fund）報(bào)表體系，按季度收集基金管理人所管理的私募基金信息。對(duì)于只管理VC基金，或者只管理家族基金，或者管理規(guī)模在1.5億美元以下的小型私募基金管理人以及面向外國投資募集資金的基金管理人，美國證監(jiān)會(huì)也要求必須登記，但是豁免相關(guān)報(bào)告要求。
悸塹蕉嗟賂ダ伎朔ò干效后，大量私募基金管理人將到美國證監(jiān)會(huì)進(jìn)行登記。為了使私募基金管理人熟悉情況，2010年11月23日，美國證監(jiān)會(huì)面向準(zhǔn)備登記的基金管理人發(fā)布通告，系統(tǒng)梳理了在美國證監(jiān)會(huì)登記的基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循的監(jiān)管要求。從美國證監(jiān)會(huì)的通告內(nèi)容可以看出，在美國證監(jiān)會(huì)登記成為私募基金管理人將面臨嚴(yán)格的監(jiān)管。一旦不符合條件，將面臨嚴(yán)重的法律責(zé)任，甚至被撤銷登記，禁止從業(yè)。2015年，美國證監(jiān)會(huì)對(duì)黑石（PE）作出處理，罰款1000萬美元。2016年，美國證監(jiān)會(huì)對(duì)原SAC（對(duì)沖基金）負(fù)責(zé)人科恩作出處理，禁止從業(yè)2年。健全的監(jiān)管規(guī)則、嚴(yán)密的事中檢查體系、嚴(yán)格地執(zhí)法追責(zé)是美國私募基金管理人登記制度的重要組成部分。
人往高處走，水往低處流。哪里的投資者保護(hù)制度更加完善，監(jiān)管更加到位，投資者就會(huì)選擇哪個(gè)市場(chǎng)。中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)將繼續(xù)推動(dòng)全行業(yè)學(xué)習(xí)借鑒各國的監(jiān)管制度，取長補(bǔ)短，結(jié)合中國實(shí)際，構(gòu)建更加完善的私募基金管理人行業(yè)管理體系，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展。
近日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)組織行業(yè)專家翻譯，以下是通告翻譯全文。
本通告由美國證券交易委員會(huì)投資管理部及合規(guī)檢查辦公室工作人員準(zhǔn)備。
本通告包含了關(guān)于1940年《投資顧問法》（又被稱為“《顧問法》”）某些條款的一般信息和《顧問法》中的特別規(guī)則。其致力于協(xié)助新登記投資顧問理解遵守上述規(guī)則的合規(guī)義務(wù)。本通告同時(shí)提供了投資顧問可從SEC獲取的公開資料的信息，以幫助其理解和遵守上述法規(guī)。
作為在SEC登記的顧問，您有遵守《顧問法》所有相關(guān)規(guī)定以及SEC已制定的規(guī)則的義務(wù)。本通告并非提供了一份關(guān)于在SEC登記的顧問法律義務(wù)的完整的闡述。為獲得《顧問法》、相關(guān)規(guī)定和其他信息，請(qǐng)?jiān)L問SEC的主頁www.sec.gov。（《顧問法》和相關(guān)規(guī)定可通過http://www.sec.gov/divisions/investment.shtml獲取。）
投資顧問是受托人
作為一名投資顧問，您是向您咨詢的客戶的受托人。這意味著您負(fù)有為客戶最大利益服務(wù)并以客戶最大利益考慮提供投資建議的基本義務(wù)。您負(fù)有對(duì)客戶絕對(duì)忠誠和最大誠信的義務(wù)。您不應(yīng)當(dāng)從事任何與客戶利益相沖突的活動(dòng)，并且應(yīng)該采取必要的合理措施來履行您的義務(wù)。您必須做到合理審慎以避免誤導(dǎo)客戶，并且還須向您的客戶和潛在客戶提供關(guān)于所有重大事實(shí)的充分和公正的信息披露。一般而言，只要一位理性投資人認(rèn)為相關(guān)事實(shí)是至關(guān)重要的，那么其就是重要的。您必須消除，或者至少披露所有的利益沖突，如該利益沖突可能使您傾向于——有意識(shí)地或者不知不覺地——提出偏袒的建議。如果您未能避免可能會(huì)影響您建議公正性的利益沖突，您必須對(duì)該利益沖突作出充分的、誠實(shí)的信息披露。您不能為個(gè)人利益或其他客戶的利益使用客戶的資產(chǎn)，至少在未經(jīng)該客戶同意的情況下不能如此。對(duì)該受托人標(biāo)準(zhǔn)的違背可能構(gòu)成對(duì)您的客戶的“欺詐”（《顧問法》第206節(jié)）。
投資顧問必須有合規(guī)程序
作為一名登記的投資顧問，您被要求以合理方式制定并執(zhí)行成文的政策和程序，以防止違反《顧問法》的情形發(fā)生。SEC已經(jīng)表明其期望上述政策和程序能夠被設(shè)計(jì)用于防止、發(fā)現(xiàn)并糾正違反《顧問法》的行為。您必須至少每年審閱上述政策和程序的適當(dāng)性及其執(zhí)行的有效性；與此同時(shí)，您還應(yīng)當(dāng)指定一位首席合規(guī)官（“CCO”），以負(fù)責(zé)管理您的政策和程序。（根據(jù)“合規(guī)規(guī)則”——第206（4）-7條）。
我們提示您注意，您的政策和程序不被要求包含（“合規(guī)規(guī)則”中規(guī)定的）特定要素。相反，您應(yīng)該分析您自身的運(yùn)營情況并識(shí)別會(huì)對(duì)您企業(yè)產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的沖突和其他合規(guī)因素，然后制定針對(duì)上述風(fēng)險(xiǎn)的政策和程序。SEC已經(jīng)表明，其期望您的政策和規(guī)程至少能夠一定程度上針對(duì)與您的業(yè)務(wù)相關(guān)的下列問題：
投資組合管理流程，包括在客戶之間投資機(jī)會(huì)的分配以及與客戶投資目標(biāo)一致的投資組合，您向客戶的信息披露，以及適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管限制；向投資者、客戶、以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)信息披露的準(zhǔn)確性，包括會(huì)計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表和廣告宣傳；進(jìn)行的專屬交易和受監(jiān)管人員的個(gè)人交易；保護(hù)客戶資產(chǎn)安全以防被您雇員的轉(zhuǎn)移或不當(dāng)使用；準(zhǔn)確地制作所需的記錄，并以合適方式保存，以防其受未經(jīng)授權(quán)的改變或使用，并防止其過早地被破壞；對(duì)客戶記錄和信息的隱私保護(hù)；交易行為，包括您盡最大努力為客戶履行受托人義務(wù)的程序，使用客戶交易傭金來獲取研究成果及其他服務(wù)（“軟元協(xié)議”），并且在客戶的總交易中分?jǐn)傇摰荣M(fèi)用；營銷顧問服務(wù)，包括聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)；對(duì)客戶資產(chǎn)估值的規(guī)程以及基于該估值產(chǎn)生的評(píng)估費(fèi)用；以及業(yè)務(wù)持續(xù)經(jīng)營安排。
投資顧問須準(zhǔn)備相關(guān)報(bào)告并向SEC提交該報(bào)告
作為一名登記的投資顧問，您須每年通過投資顧問登記處(IARD)更新您登記表（ADV表格）的1A部分。您必須在每一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后90天內(nèi)提交ADV表格的年度更新。除進(jìn)行年度更新外，如ADV表格所包含的任何信息發(fā)生變化而不再準(zhǔn)確時(shí)，您必須及時(shí)提交ADV表格的修改。（《顧問法》第204-1條以及表格的填寫說明均有對(duì)ADV表格的填寫要求）
確保ADV表格是完整的和現(xiàn)時(shí)有效的。根據(jù)我們對(duì)于投資顧問的檢查，ADV表格中信息不準(zhǔn)確、具有誤導(dǎo)性或忽略ADV表格信息披露是最常見的問題。請(qǐng)保持您的聯(lián)系人的電子郵件地址是現(xiàn)時(shí)有效的（根據(jù)ADV表格，1A部分，第1J條）。我們將使用上述郵箱地址向您通知重要進(jìn)展（包括何時(shí)提交ADV表格修改申請(qǐng)）準(zhǔn)確報(bào)告已在您的管理下的資產(chǎn)數(shù)量（根據(jù)ADV表格，1A部分，第5F（2）條）。如顧問管理的資產(chǎn)不足2500萬美元，或不再負(fù)有在SEC進(jìn)行登記的義務(wù)，或不再以投資顧問身份開展業(yè)務(wù)的，上述顧問均應(yīng)通過IARD提交ADV-W表格以撤銷其登記。
您須通過IARD電子提交ADV表格的2A部分。與1A部分相同，您須在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束后90天內(nèi)更新第2部分，以及在其實(shí)質(zhì)上不準(zhǔn)確時(shí)隨時(shí)更新。對(duì)2B部分的附冊(cè)補(bǔ)充，不作向IARD上傳的要求。
您可能還需遵守其它報(bào)告義務(wù)。比如，一位對(duì)某些權(quán)益性證券（包括可轉(zhuǎn)換債券和期權(quán)）行使投資決策自主權(quán)（或者與他人共同行使投資決策自主權(quán)的）的顧問，如該證券的公允市場(chǎng)價(jià)值總計(jì)1億美元或更多，其須提交13F表格且其每一章節(jié)均須披露上述持有情況?！皼Q策自主權(quán)”意味著您擁有為您的客戶決定購買、出售、和/或持有哪些有價(jià)證券的權(quán)力。
您應(yīng)該同時(shí)意識(shí)到，在提交給SEC的申請(qǐng)或報(bào)告（包括ADV表格以及ADV-W表格）中做出任何不實(shí)陳述或遺漏任何重大事實(shí)，都是非法的（根據(jù)《顧問法》第207條）。
投資顧問須向客戶和潛在客戶提供書面信息披露聲明
登記的投資顧問須向他們的顧問客戶以及潛在客戶提供書面的信息披露文件（《顧問法》第204-3條對(duì)上述要求及一些例外情況進(jìn)行了規(guī)定）。作為一名登記的投資顧問，您通過向顧問客戶以及潛在客戶們提供您ADV表格的第2部分以遵循上述要求。該書面信息披露文件應(yīng)該在簽訂顧問合同之前或當(dāng)時(shí)就被送達(dá)您的潛在客戶（在某些情況之下，您能通過電子渠道滿足送達(dá)的要求）。
每一年，您還須無償向每一位客戶送達(dá)第2部分或重大變更的總結(jié)。您須存有提供或發(fā)送給客戶或潛在客戶的每一份信息披露文件及對(duì)其的修改、修訂的一份副本，同時(shí)存有一份反映上述信息披露被提供或試圖被提供給每一位客戶或最終成為一位客戶的潛在客戶的日期的記錄。（根據(jù)第204-2(a)(14)條）
投資顧問須有管理其員工的道德準(zhǔn)則以及執(zhí)行特定內(nèi)幕交易的程序
作為一名登記投資顧問，您須制定一部道德準(zhǔn)則（根據(jù)“道德準(zhǔn)則規(guī)則”—《顧問法》第204A-1條）。您的道德準(zhǔn)則應(yīng)包含“受監(jiān)管人員”（如您的雇員、主管、董事及其他您被要求監(jiān)管的人員）商業(yè)行為預(yù)期的標(biāo)準(zhǔn)，并且其必須規(guī)定上述人員的個(gè)人證券交易行為。
我們提示您注意，您不需要采用一個(gè)特定的商業(yè)道德準(zhǔn)則標(biāo)準(zhǔn)。相反，您選擇的準(zhǔn)則應(yīng)反映您向顧問客戶承擔(dān)的受托人義務(wù)，以及您的受監(jiān)管人員的受托人義務(wù)，并符合聯(lián)邦證券法的相關(guān)規(guī)定。在制定一部道德準(zhǔn)則的過程中，投資顧問可以設(shè)定比法律要求更高的道德標(biāo)準(zhǔn)。
為了防止非法交易和加強(qiáng)顧問員工的道德行為，顧問的道德準(zhǔn)則應(yīng)包括與顧問員工進(jìn)行的個(gè)人證券交易有關(guān)的特定的規(guī)定。您的道德準(zhǔn)則必須包含如下內(nèi)容：
您的“內(nèi)幕信息知情人員”須每季度向您的CCO或者另一位指定人員報(bào)告他們的個(gè)人證券交易情況?！皟?nèi)幕信息知情人員”是指您的被監(jiān)管人員中的任何一位能獲得關(guān)于客戶交易或持倉等非公開信息的、向客戶推薦證券或能獲得上述推薦信息的人員；對(duì)于大多顧問而言，所有的主管、董事以及合伙人均是“內(nèi)幕信息知情人員”。您的內(nèi)幕信息知情人員須提交一份關(guān)于在他們首次成為內(nèi)幕信息知情人員時(shí)所持倉證券情形的完整報(bào)告，并在此之后每年至少提交一次報(bào)告。您的道德準(zhǔn)則須同時(shí)要求內(nèi)幕信息知情人員在做以下投資前取得您的同意：首次公開發(fā)行的股份、私人配售股份或包括集合投資工具在內(nèi)的其它非公開發(fā)行（除非您的公司只有一位內(nèi)幕信息知情人員）。您的CCO或者除了您的CCO外的其他您指定的人員須審閱上述個(gè)人證券交易報(bào)告。您的受監(jiān)管人員須及時(shí)地向CCO或其他您指定的另一個(gè)人（如您的CCO也收到了對(duì)上述事項(xiàng)的報(bào)告）報(bào)告違反您的道德準(zhǔn)則（包括聯(lián)邦證券法）的行為。您必須也保存這些違反情況的記錄。
同時(shí)，作為一名登記投資顧問，您須建立、維護(hù)，并執(zhí)行合理制定的成文政策和程序，以防止濫用重要非公開信息情況的發(fā)生（《顧問法》第204A條）。上述政策和程序須包含您和受監(jiān)管人員的活動(dòng)。管理人通常將禁止內(nèi)幕交易包含在其道德準(zhǔn)則中。
向每一位您的受監(jiān)管人員提供一份您的道德準(zhǔn)則的副本（以及您之后作出的任何修訂）。與此同時(shí)，您還應(yīng)當(dāng)獲得一份該受監(jiān)管人員表示其已收到上述文件的書面確認(rèn)。另外，您須在您的ADV表格第2部分第11項(xiàng)中描述您的道德準(zhǔn)則，并應(yīng)您的顧問客戶要求向其提供一份副本。
投資顧問須存有賬目和財(cái)務(wù)記錄
作為一名登記顧問，您須制作并保留與您的投資咨詢業(yè)務(wù)相關(guān)的真實(shí)、準(zhǔn)確以及最新的賬目和財(cái)務(wù)記錄（“賬目和財(cái)務(wù)記錄規(guī)則”——第204-2條）。您須制作和保存的賬目和財(cái)務(wù)記錄應(yīng)當(dāng)是非常具體的，具體描述如下：
顧問業(yè)務(wù)的財(cái)務(wù)和會(huì)計(jì)記錄，包括：現(xiàn)金收支賬目；收支分類賬；支票簿；銀行賬戶對(duì)賬單；顧問業(yè)務(wù)賬單；以及財(cái)務(wù)報(bào)表。屬于提供投資建議的記錄和涉及上述建議的客戶賬戶中交易的記錄，包括：在客戶賬戶中交易的指令（被稱為“指令備忘錄”）；從經(jīng)紀(jì)交易商處收到的交易確認(rèn)聲明；代理投票決定的文件；從客戶處收到的書面提款請(qǐng)求或存款文件；以及您與您的客戶或潛在客戶之間討論您的推薦或建議的書面往來。證明您有權(quán)對(duì)客戶賬戶進(jìn)行交易的記錄，包括：一個(gè)您具有自主決策權(quán)的賬戶列表；授予您自主決策權(quán)的證明文件；以及與客戶的書面協(xié)議，如顧問合同。宣傳和績效記錄，包括：簡報(bào)；文章；以及演示投資回報(bào)的計(jì)算表。與道德準(zhǔn)則相關(guān)的記錄，包括上述由內(nèi)幕信息知情人員提交的個(gè)人證券交易報(bào)告。關(guān)于您的書面信息披露文件以及由某些中介機(jī)構(gòu)以您的名義尋找客戶的信息披露文件的保存、交付記錄。根據(jù)合規(guī)規(guī)則制定和實(shí)施的政策和程序，包括在您年度復(fù)查過程中準(zhǔn)備的任何文件。
某些顧問須保存額外的記錄。比如，對(duì)客戶基金和/或證券進(jìn)行保管和占有的管理人須遵守賬目和財(cái)務(wù)記錄的規(guī)定（204-2規(guī)則b段）制作和保存額外的記錄。此外，向客戶提供投資監(jiān)控或管理服務(wù)的管理人必須也制作和保存特別的額外記錄（ 第204-2條c段）。
您須保存此類記錄至特定期限。通常來說，大多數(shù)賬目和財(cái)務(wù)記錄須自該文件最后一次被修改或該文件被發(fā)送的會(huì)計(jì)年度最后一天起保存五年。您可能須保存特定記錄至更長的時(shí)間，比如該記錄被用于證明廣告宣傳中的投資表現(xiàn)計(jì)算（ 第204-2條e段）
您須在一個(gè)容易進(jìn)入的位置保存您的記錄。另外，在上述年限的最初兩年，您須將記錄放置于辦公室。如果您在非主要辦公地點(diǎn)及營業(yè)場(chǎng)所的其他地方保存您的原始賬目和財(cái)務(wù)記錄，您須在您的ADV表格（在附錄D的1K節(jié)）中提示此處理方式并指明該替代場(chǎng)所。許多顧問在除其主要辦公地的其他地方備份其顧問記錄，以確保在災(zāi)難發(fā)生時(shí)其業(yè)務(wù)的連續(xù)性。
您可能使用顯微照相介質(zhì)或電子介質(zhì)來存儲(chǔ)您的原始賬目和財(cái)務(wù)記錄。上述介質(zhì)通常包括縮微膠卷或數(shù)字形式（如電子文本、數(shù)字圖像、具有專利權(quán)的軟件及市場(chǎng)上可直接買到的軟件，以及電子郵件的方式）。如果您使用電子郵件或即時(shí)通信工具來制作和保存《顧問法》所要求的記錄，您需保存該電子郵件，包括所有該記錄的附件，因?qū)彶閱T可能會(huì)要求您提供一份完整記錄的副本。在處理電子記錄過程中，您須做好預(yù)防措施以確保其不受未經(jīng)授權(quán)的訪問以及盜竊或不可預(yù)知的破壞的侵害（類似的關(guān)于由您獲得的客戶信息的安全保障規(guī)定也在格雷姆-里奇-比利雷法S-P規(guī)定中有所體現(xiàn)）。通常而言，您需要能夠及時(shí)地（一般在24小時(shí)內(nèi)）制作可能被證券交易委員會(huì)工作人員要求的電子記錄，包括電子郵件。為達(dá)到上述目的，《顧問法》要求您對(duì)要求的電子記錄，按照如下方式進(jìn)行整理并制作索引，即按照易于查找、訪問以及對(duì)任何特定電子記錄可以恢復(fù)的方式進(jìn)行。
投資顧問應(yīng)當(dāng)力圖以最優(yōu)價(jià)格使其客戶的證券交易成交
作為一名受托人，您的行為應(yīng)當(dāng)是為了您的顧問客戶的最大利益，并力圖以最優(yōu)價(jià)格促使他們的證券交易成交。“最優(yōu)價(jià)格”一詞意味著要為證券在市場(chǎng)中找到最優(yōu)價(jià)格；此外，在執(zhí)行客戶交易時(shí)，客戶不承擔(dān)不必要的經(jīng)紀(jì)支出和費(fèi)用。您不是必須獲得最低的可能傭金費(fèi)用，而是，您應(yīng)該確定該交易是否是您為您的客戶提供的最優(yōu)質(zhì)服務(wù)。另外，當(dāng)交易可能導(dǎo)致您和客戶之間發(fā)生利益沖突時(shí)，您有義務(wù)在向客戶充分和清楚地披露了所有重要事實(shí)后，獲得一份來自該客戶的知情同意。SEC已經(jīng)向管理人闡述了在各類情形下尋求最優(yōu)執(zhí)行的要求。
在挑選一位經(jīng)紀(jì)交易商的過程中，您應(yīng)該考慮該經(jīng)紀(jì)交易商提供的完整范圍和質(zhì)量的服務(wù)，包括提供的研究的價(jià)值、執(zhí)行能力、索取的傭金比率、該經(jīng)紀(jì)交易商的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，以及其對(duì)您的響應(yīng)能力。為了確保獲得您的客戶證券交易的最優(yōu)執(zhí)行，您必須定期評(píng)估您用于為客戶執(zhí)行交易的經(jīng)紀(jì)交易商的執(zhí)行表現(xiàn)。
您可能認(rèn)為您的客戶支付高于可獲得的最低的傭金率以獲得來自經(jīng)紀(jì)交易商的特定產(chǎn)品或服務(wù)是合理的（即，軟元協(xié)議）。為了能夠適用在讓客戶支付高于最低傭金率的情況被指控違反了受托義務(wù)的“避風(fēng)港”規(guī)定，您必須：（1）使用客戶的經(jīng)紀(jì)傭金來為某些被定義為“經(jīng)紀(jì)或研究”產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)行支付；（2）在做出投資決策時(shí)使用此類產(chǎn)品和服務(wù)；（3）做出一個(gè)誠實(shí)信用的決定，即客戶將支付的傭金是與其接受的產(chǎn)品和服務(wù)的價(jià)值相較是合理的，并且（4）披露該等安排。
SEC的工作人員已經(jīng)表明，在發(fā)出購買或出售證券的指令時(shí)，您可以代表兩位甚至更多的客戶賬戶發(fā)出集合的或“一串”指令，只要該串指令是為了實(shí)現(xiàn)最優(yōu)執(zhí)行的目的，并且沒有客戶在該串指令中系統(tǒng)性地受益或遭受損失。SEC工作人員同時(shí)還表示，如果您決定不為客戶賬戶發(fā)出集合指令，您應(yīng)該向您的客戶披露您將不會(huì)發(fā)出集合指令，以及不發(fā)出集合指令的潛在后果。
如果您的客戶就您如何代表他們執(zhí)行證券交易加以限制，如通過指示您排他性地使用一位特定的經(jīng)紀(jì)交易商來執(zhí)行其證券交易，您有義務(wù)向該客戶全面披露這些限制的影響。比如，如果您就成串指令總額傭金折扣事宜展開談判，您應(yīng)當(dāng)通知指示您使用某一特定代理人的客戶，他/她將放棄您可能為其他客戶爭(zhēng)取到的執(zhí)行費(fèi)用節(jié)省所帶來的利益。
當(dāng)您以“委托人”或“交叉代理人”的身份為客戶進(jìn)行交易時(shí)，您仍然應(yīng)該力圖以最優(yōu)價(jià)格成交。如果您作為您自己的賬戶的委托人從客戶處購買證券，或向客戶銷售證券，您須（以書面方式）披露該等安排及在此行為中的利益沖突，并在該交易完成前取得客戶就每一筆交易的同意。在符合明確條件的情況下，您也可以作為代理人促成顧問客戶與他人間的證券交易（根據(jù)第206（3）-2條規(guī)定）。比如，您須提前取得來自客戶的書面授權(quán)以執(zhí)行該等交易，并向客戶以書面方式進(jìn)行露。就兩位或更多客戶之間的內(nèi)部交叉交易且您未收取額外報(bào)酬（即傭金或基于交易的報(bào)酬）的情形，通常不適用第206（3）-2條規(guī)定；然而，您必須就該等行為向客戶充分披露。
對(duì)投資顧問與客戶之間合同的要求
作為一名登記的投資顧問，您和顧問客戶之間的合同必須包括一些特定的條款（根據(jù)《顧問法》第205節(jié)）。您的顧問合同（不論采用口頭還是書面形式）必須表明您提供給客戶的顧問服務(wù)在未經(jīng)該客戶事前同意的情況下不能向任何其他人披露。在某些例外情形下，合同不能包括您的報(bào)酬是以客戶賬戶績效為基礎(chǔ)的條款。并且，SEC的工作人員已經(jīng)表示，除非是和某些具有豐富投資經(jīng)驗(yàn)的客戶，顧問不應(yīng)與客戶訂立包含通常被稱為“免責(zé)條款”的術(shù)語或條款的合同，因?yàn)榇祟悧l款或約定可能導(dǎo)致其他客戶相信其已經(jīng)放棄了根據(jù)聯(lián)邦證券法或普通法提起訴訟的權(quán)利。
投資顧問可能被SEC的工作人員檢查
作為一名登記的投資顧問，您的賬目和財(cái)務(wù)記錄需要接受SEC工作人員的合規(guī)性檢查（根據(jù)《顧問法》的第204節(jié)）。SEC進(jìn)行檢查的目的是為了據(jù)此確定登記的企業(yè)是否合乎法律、遵循其已經(jīng)提供給客戶的披露信息，并且采取適當(dāng)?shù)暮弦?guī)安排來確保其合法性，以保護(hù)投資者。如果您被檢查，您須向檢查員提供其要求且您存有的全部咨詢記錄（在特定情況下，某些文件可依律師-當(dāng)事人特免權(quán)而不予提供）。
更多關(guān)于SEC檢查的信息以及檢查的流程的內(nèi)容在“關(guān)于經(jīng)紀(jì)交易商、轉(zhuǎn)讓代理、清算機(jī)構(gòu)、投資顧問和投資公司的審核信息”手冊(cè)中記載。該手冊(cè)可以從SEC的如下網(wǎng)頁下載：http://www.sec.gov/about/offices/ocie/ocie_exambrochure.pdf。
對(duì)投資顧問就客戶證券表決權(quán)代理的要求
作為一名登記的投資顧問，如果您享有對(duì)客戶證券表決權(quán)代理的權(quán)力，您必須制定合理的政策和程序以確保您：（1）為客戶最佳利益而行使代理表決權(quán)；（2）向客戶披露關(guān)于該種政策和程序的相關(guān)信息；以及（3）向客戶描述如何獲得關(guān)于您如何代理其行使表決權(quán)的信息（上述要求規(guī)定在《顧問法》第206(4)-6條）。
如果您代表客戶行使表決權(quán)，您必須同樣保存相關(guān)記錄。您必須存有：您的表決權(quán)代理的政策和程序；您收到的與您的客戶證券相關(guān)的代理說明（該條規(guī)定提供了一些替代性的安排）；您代表客戶投票的記錄；客戶要求進(jìn)行表決權(quán)代理的信息記錄；以及您準(zhǔn)備的任何對(duì)作出如何投票的決定至關(guān)重要的文件或記錄您作出決策的任何支持文件。（此類要求被規(guī)定在《顧問法》的第204-2(c)(2)條中）。
對(duì)投資顧問就其服務(wù)進(jìn)行廣告宣傳的要求
為了保護(hù)投資者，SEC禁止管理人特定類型的廣告宣傳行為?！皬V告”包括任何向多于一人提出的關(guān)于證券的任何投資建議服務(wù)的傳播（根據(jù)“宣傳規(guī)則”—第 206(4)-1條）。一則廣告可以包括一份成文的出版物（如一個(gè)網(wǎng)頁、簡訊或宣傳冊(cè)），也可以包含口頭傳播（如一則廣播或電視公告）。
廣告宣傳不得是虛假的或有誤導(dǎo)性的，也不得包括關(guān)于任何重要事實(shí)的不實(shí)陳述。 廣告宣傳，就像所有提供給顧問客戶和潛在客戶的聲明一樣，受制于對(duì)欺詐的一般禁止規(guī)定（第206節(jié)以及聯(lián)邦證券法律中的其他反欺詐的規(guī)定）。特定的禁止行為包括：推薦書；對(duì)過去盈利的特定推薦信息的使用，除非該管理人包括了過去該年里的所有推薦信息；其中任何圖形、圖表或公式和其本身被用作確定購買或出售哪只證券的陳述；以及表示任何報(bào)告、分析，或服務(wù)是免費(fèi)的廣告，除非其確實(shí)是免費(fèi)的。
SEC的工作人員已經(jīng)表示，如果您宣傳過去的投資業(yè)績，您應(yīng)該披露對(duì)避免任何毫無根據(jù)的推測(cè)所必要的所有重要事實(shí)。比如，SEC工作人員已經(jīng)指出，對(duì)于如下情況，其可能認(rèn)為績效數(shù)據(jù)具有誤導(dǎo)性：
未以顯著方式披露被描述的結(jié)果僅涉及到經(jīng)過挑選的部分顧問客戶，進(jìn)行該挑選的依據(jù)，以及該挑選所對(duì)被描述結(jié)果的影響（如其構(gòu)成重大影響的話）；未披露該描述結(jié)果關(guān)鍵市場(chǎng)因素或經(jīng)濟(jì)環(huán)境的影響（如在沒有披露同期市場(chǎng)整體升值40%的情況下，在廣告中聲明顧問客戶的賬戶價(jià)值升值25%）；未披露咨詢費(fèi)用、交易傭金或其他報(bào)酬的扣除，以及任何賬戶需支付或?qū)嶋H支付的其他開支；未披露被描述的結(jié)果是否以及在何種程度上反映了利用分紅及其他收益再投資的情形；在未披露發(fā)生損失的可能性的情況下作出對(duì)盈利可能性的推薦或聲明；在未披露涉及該項(xiàng)對(duì)比的所有重要事實(shí)的情況之下，將一種模型或?qū)嶋H結(jié)果與某指標(biāo)進(jìn)行對(duì)比（如，一則廣告在沒有披露該指標(biāo)的波動(dòng)性與標(biāo)的投資組合的波動(dòng)性有著重大區(qū)別的情況之下，將模型與該指標(biāo)進(jìn)行對(duì)比）；以及未披露任何被用于獲得所描述的結(jié)果的重要條件、目標(biāo)，或者投資策略（如，投資組合模型中包含以資本增值為目的進(jìn)行管理的股票）。
另外，作為一名登記的管理人，您不能基于您的登記暗示SEC或其他政府機(jī)構(gòu)已經(jīng)為您背書、推薦或贊同您（《顧問法》第208節(jié)）。除非您確實(shí)已經(jīng)登記，您不應(yīng)使用“已登記投資顧問”一詞；且您不應(yīng)使用該詞暗示作為一名登記的顧問，您具有一定程度的專業(yè)能力、教育素養(yǎng)或受過特殊培訓(xùn)。比如，SEC的工作人員已經(jīng)表示，管理人不應(yīng)該在個(gè)人姓名之后使用“RIA”一詞，因?yàn)樵谛彰笫褂米帜缚s寫通常表示一種學(xué)位或一個(gè)得到許可的專業(yè)職位，而為獲得上述學(xué)位或?qū)I(yè)職位需特定資質(zhì)；然而事實(shí)上，成為一名登記的SEC管理人不需要聯(lián)邦的資格認(rèn)證。
對(duì)投資顧問支付他人費(fèi)用招攬新客戶的要求
在滿足如下條件的前提下，登記投資顧問可以向他人支付現(xiàn)金報(bào)酬讓他們?yōu)槠鋵ふ倚碌目蛻?，這些人通常被稱為“中間人”或“發(fā)現(xiàn)者”（根據(jù)《顧問法》第206(4)-3條）：
上述中間人未受到某些懲戒性措施的約束。費(fèi)用是根據(jù)您作為一方簽署的書面協(xié)議支付的，且（在少數(shù)例外的情況下）該協(xié)議必須：約定中間人的行為和報(bào)酬安排；要求中間人履行您指派的職責(zé)并遵守《顧問法》的規(guī)定；要求中間人向客戶提供您現(xiàn)時(shí)有效的披露文件的副本；并且，如果尋找個(gè)性定制顧問服務(wù)的客戶，要求中間人向客戶提供一份包含具體信息的單獨(dú)書面披露文件。在您簽署一份協(xié)議之前或當(dāng)時(shí)，您從被征集的客戶處收到一份簽字并寫明日期的通知，確認(rèn)他/她被提供了您的披露文件以及中間人的信息披露文件（如需）。您有合理基礎(chǔ)確信中間人遵守了雙方之間的協(xié)議條款。
對(duì)客戶基金或證券進(jìn)行保管或占有的投資顧問的要求
對(duì)客戶資產(chǎn)進(jìn)行保管或占有的登記投資顧問須采取特定措施以避免客戶資產(chǎn)遭受損失或盜竊（根據(jù)“保管規(guī)則”——《顧問法》第206(4)-2 條）。
第一步，是確定您是否對(duì)客戶的資產(chǎn)進(jìn)行保管或占有?！氨９堋笔侵浮爸苯踊蜷g接地持有客戶的基金或證券，或者享有取得占有上述基金或證券的任何權(quán)力”。包含如下情形：
您物理上占有客戶的基金或證券，即使是暫時(shí)性地；您簽訂授權(quán)您從客戶賬戶中取出基金或證券（請(qǐng)注意如果您被授權(quán)從客戶賬戶中直接扣除您的顧問費(fèi)用或其它費(fèi)用，即屬于保管）的安排（包括一般授權(quán)委托書）；以及您或一名受監(jiān)管人員對(duì)客戶的基金或證券被賦予信托法上的所有權(quán)或使用權(quán)（請(qǐng)注意如果您是一個(gè)私募集合投資工具的普通合伙人，您享有保管權(quán)）。如果您是一位信托受托人，您可能享有保管權(quán)。
在有限的例外情況下，如果您擁有保管權(quán)，您將客戶的基金和證券托管于一位“合格托管人”處。通常來說，合格的托管人包括大多數(shù)的銀行和已投保的儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)、登記的經(jīng)紀(jì)交易商、根據(jù)《商品交易法》登記的期貨經(jīng)紀(jì)公司，以及某些外國金融機(jī)構(gòu)。
有一種例外情況，對(duì)于您擁有保管權(quán)的客戶賬戶，您必須有一個(gè)合理理由，在適當(dāng)?shù)恼{(diào)查之后，確信該客戶（或一位指定的代表）收到直接來自托管人的包含處于托管狀態(tài)的基金和證券的具體信息的定期報(bào)告。關(guān)于您擁有保管權(quán)的集合投資工具，對(duì)應(yīng)的合格托管人必須直接向每位投資者發(fā)送該集合工具的對(duì)賬單。
如果您對(duì)處于一個(gè)無利害關(guān)系的、獨(dú)立的合格托管人管理下的客戶的基金和證券享有保管權(quán)，那么您必須接受由一位獨(dú)立的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行的“突擊審核”。該獨(dú)立的注冊(cè)會(huì)計(jì)師在每一個(gè)日歷年度必須對(duì)您保管或占有的基金和證券至少審核一次，并且必須隨后及時(shí)通過IARD以電子方式在ADV-E表格中提交“已審計(jì)證明”。
如果您對(duì)您或利益相關(guān)人作為一名合格托管人的客戶基金或證券享有托管權(quán)，那么您還須持有一份由已于公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)注冊(cè)且接受其定期檢查的獨(dú)立注冊(cè)會(huì)計(jì)師完成的內(nèi)部控制報(bào)告。SEC工作人員關(guān)于保管規(guī)則的常見問題回復(fù)可訪問http://www.sec.gov/divisions/investment/custody_faq_030510.htm。
對(duì)投資顧問披露相關(guān)財(cái)務(wù)和紀(jì)律處分信息的要求
登記投資顧問可能被要求披露特定的財(cái)務(wù)和紀(jì)律處分信息（根據(jù)《顧問法》第206（4）-4的規(guī)定）。這些要求如下。
對(duì)于客戶的基金或證券享有保管權(quán)或自主決策權(quán)，或者要求客戶提前六個(gè)月或六個(gè)月以上預(yù)付超過1200美元顧問費(fèi)的登記管理人，必須向客戶和任何潛在客戶及時(shí)披露任何有合理的可能性會(huì)損害到其履行合同義務(wù)能力的財(cái)務(wù)狀況。
所有登記管理人還須及時(shí)披露將對(duì)客戶或潛在客戶對(duì)其誠信或向客戶履行義務(wù)的評(píng)估有重要影響的任何法律或處罰事件（無論該管理人是否享有保管權(quán)或要求預(yù)付費(fèi)用）。可能構(gòu)成重要影響的法律或處罰事件類型包括：
管理人或者管理人的管理層被定罪、認(rèn)罪或“不抗辯”的刑事或民事訴訟，或者被牽涉包括從事投資相關(guān)業(yè)務(wù)、法規(guī)、規(guī)定，或行為的紀(jì)律處分，或者涉及欺詐、虛假陳述，或者不作為，非法侵占財(cái)產(chǎn)，或者賄賂、偽造、假冒、或者敲詐勒索。因管理人或其管理層的行為被發(fā)現(xiàn)超出授權(quán)范圍從事投資相關(guān)業(yè)務(wù)或者上述人員違反與投資相關(guān)的法規(guī)或規(guī)定，從而被SEC、其它聯(lián)邦監(jiān)管機(jī)構(gòu)、或州政府機(jī)關(guān)啟動(dòng)行政程序，且面臨上述機(jī)構(gòu)作出的相關(guān)處分。因管理人或其管理層的行為被發(fā)現(xiàn)超出授權(quán)范圍從事投資相關(guān)業(yè)務(wù)或者被發(fā)現(xiàn)從事了違反自律組織（SRO）規(guī)則的行為，從而被自律組織采取行動(dòng)，且面臨自律組織作出的相關(guān)處分。
SEC的開放信息資源
SEC在其網(wǎng)站http://www.sec.gov/divisions/investment.shtml 提供了大量投資顧問合規(guī)義務(wù)的有用信息。這些信息包括相關(guān)法律法規(guī)、SEC工作指引及研究文獻(xiàn)、執(zhí)行的案件以及SEC工作人員的無異議函和說明公告（一般從2001年至今）的鏈接。并且，SEC的網(wǎng)頁包含一份被用于制作本通告的原始資料清單。
為了協(xié)助投資顧問或投資公司的首席合規(guī)官履行其合規(guī)義務(wù)且?guī)椭C券行業(yè)提高合規(guī)性，SEC發(fā)起了“CCOutreach計(jì)劃”。該計(jì)劃涵蓋了地區(qū)性和全國性的與CCO相關(guān)的合規(guī)問題研討會(huì)。關(guān)于CCOutreach及相關(guān)研討會(huì)時(shí)間安排的信息請(qǐng)?jiān)L問http://www.sec.gov/info/ccoutreach.htm。
最后，SEC工作人員會(huì)定期地接聽和查收關(guān)于聯(lián)邦證券法律適用問題的電話和信件，并且鼓勵(lì)管理人和其他登記人與SEC員工溝通任何疑惑或問題。為了確保您可以聯(lián)系到正確的SEC工作人員，SEC網(wǎng)頁列出了負(fù)責(zé)回復(fù)公眾關(guān)于特定問題咨詢的投資管理處的工作人員的姓名和聯(lián)系信息（http://www.sec.gov/divisions/investment/imcontact.htm）。關(guān)于在SEC進(jìn)行的合規(guī)檢查中的問題或疑問，SEC鼓勵(lì)管理人直接向SEC檢查小組或者地方SEC派出機(jī)構(gòu)的檢查監(jiān)管人員提出（高級(jí)檢查人員的聯(lián)系信息可通過如下網(wǎng)址獲得http://www.sec.gov/about/offices/ocie/ocie_org.htm）。
ū本┦刑煸律師事務(wù)所張揚(yáng)、譚媛媛譯；中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)法律部周曉聰校）
(責(zé)任編輯：羅伯特)
