編者按：土地承包經(jīng)營權(quán)互換是土地承包經(jīng)營權(quán)法定的流轉(zhuǎn)形式之一，是土地承包方之間為了方便耕種或者其他各自需要，將屬于同一集體經(jīng)濟(jì)組織的土地調(diào)換使用的一種行為。那么，承包經(jīng)營權(quán)互換行為的效力應(yīng)如何認(rèn)定呢？

　　【案情】

　　韋某是廣西省宜州市慶遠(yuǎn)鎮(zhèn)某村第一村民小組的村民，何某是該村第二村民小組的村民，兩家承包的耕地相鄰。2003年，韋某為了方便種植果樹，提出用自家名為沖里頭的一塊承包田與何某家名為苦馬塘底的一塊承包田進(jìn)行互換，何某同意了。雙方互換土地后，沒有簽訂書面合同，沒有經(jīng)各自所在村民小組同意，也沒有將互換后的承包田進(jìn)行變更登記并備案。

　　2012年9月，當(dāng)?shù)匾蛐藿ǜ咚俟?，征用了沖里頭的承包田，何某和韋某就征地補(bǔ)償款該由誰領(lǐng)取發(fā)生爭執(zhí)，何某遂訴至法院，請(qǐng)求確認(rèn)雙方互換承包田的行為有效。

　　宜州市法院經(jīng)審理后認(rèn)為，何某和韋某雖是同村村民，但何某的承包田原屬第二村民小組，韋某的承包田則屬第一村民小組，即雙方承包的土地屬不同的集體經(jīng)濟(jì)組織所有，雙方對(duì)不屬于同一集體經(jīng)濟(jì)組織的土地進(jìn)行互換耕種，違反了法律的規(guī)定，為無效民事法律行為，因此判決雙方互換承包地的行為無效。

　　【說法】

　　本案中，何某和韋某互換的承包地分屬不同的集體經(jīng)濟(jì)組織所有，雙方?jīng)]有就互換耕地訂立書面合同，互換行為沒有經(jīng)發(fā)包方同意，沒有向發(fā)包方備案，沒有向地方政府申請(qǐng)登記，那么，是不是需滿足上述所有條件才能認(rèn)定互換行為無效？還是只要符合其中一個(gè)條件即可認(rèn)定無效？

　　《土地承包法》第40條規(guī)定，“承包方之間為方便耕種或者各自需要，可以對(duì)屬于同一集體經(jīng)濟(jì)組織的土地的土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行互換”，這就意味著，法律硬性規(guī)定互換雙方的土地必須是屬于同一個(gè)集體經(jīng)濟(jì)組織的，否則互換行為無效。本案正是基于這一依據(jù)而判決何某和韋某的互換行為無效。

　　《土地承包法》第37條規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)包方備案”。那么，訂立書面合同和備案是不是互換行為成立的必要條件呢？我國《土地承包法》第22條規(guī)定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時(shí)取得土地承包經(jīng)營權(quán)?！焙贤男问郊瓤梢允强陬^的，也可以是書面的。也就是說，土地承包經(jīng)營權(quán)的取得不以書面合同為要件，那么，土地承包經(jīng)營權(quán)的互換也同樣不以書面合同為要件，只要互換的雙方之間協(xié)商一致，互換行為就發(fā)生法律效力。同時(shí)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定可知，發(fā)包方不能以土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)未報(bào)其備案為由請(qǐng)求確認(rèn)合同無效，因此，向發(fā)包方備案也不是承包經(jīng)營權(quán)互換行為生效的必要條件。

　　《土地承包法》第38條規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)采取互換、轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府申請(qǐng)登記。未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人”。據(jù)此可知，登記只是對(duì)外產(chǎn)生公示的效力，并非承包經(jīng)營權(quán)互換的生效要件。陳忠強(qiáng)