《中國政府采購報》第481期第3版“從公告中學法”欄目刊發(fā)了《以注冊資金作為限制條件是歧視嗎》一文，邀請業(yè)內專家學者對某市一政府采購案件的投訴處理進行了探討。該欄目的開設無疑將有助于推進政府采購活動的規(guī)范化和法治化，作為一名從事多年政府采購工作的從業(yè)人員，對該欄目的開設表示由衷的支持并予熱情關注。

　　回到開欄之作所談論的議題，筆者同意“以注冊資金作為限制條件不符合政府采購法律規(guī)范相關規(guī)定”的觀點，認同幾位專家提出的“采購人不得以注冊資本金、營業(yè)收入等供應商的規(guī)模條件對中小企業(yè)實行差別或歧視待遇”的主張。該項目的采購活動過程確實存在違法違規(guī)情形，采購人及其采購代理機構應承擔相應的法律責任。

　　但借此機會，筆者還想就本案其他相關問題做進一步探討。

　　處理依據(jù)值得商榷

　　對于本案的處理，筆者基本認同該市財政局作出的“投訴請求不成立，駁回投訴人訴求”的處理決定，但不同意該機關的處理依據(jù)和理由。

　　本案中，投訴人的訴求為重新開展采購活動，意即廢標后重新組織招標。為支撐這一訴求，投訴人提出了三點理由：代理機構在接到投訴人書面質疑后沒有在規(guī)定時間進行回復；代理機構沒有按招標文件公示中標候選人及相應得分；招標文件中的評標辦法及評分標準違反相關法規(guī)，嚴重影響中標結果。

　　對于理由一，本案投訴人所述該情形屬實，但不符合廢標條件。根據(jù)政府采購法第五十五條規(guī)定，出現(xiàn)該情形只是可以提出投訴的前提條件之一，而非廢標條件，以此為由要求重新組織采購依據(jù)不足。鑒于代理機構未在規(guī)定時間內進行回復，財政部門可以依法責令其改正錯誤。

　　對于理由二，筆者認為，政府采購法及其配套法律規(guī)范均未要求采購人或其委托的代理機構“應當公示候選人及相應得分”。如本項目招標文件對公示中標候選人另有規(guī)定，采購人應當進行公示。但“未進行公示的行為”屬于可以改正的程序性行為，對評標結果或中標結果并不造成實質性影響，以此為由要求重新組織招標依據(jù)不足。如投訴人所述情形屬實，當?shù)刎斦块T可要求采購人按照招標文件的相關規(guī)定公示中標候選人。

　　對于理由三，筆者認為，對文件中評標辦法及評分標準的質疑，屬于對招標文件內容的質疑，而不屬于對評標結果的質疑。按照政府采購法第五十二條規(guī)定，供應商應在知道或應知其權益受到損害之日起7個工作日內提出質疑。此處“知道或應知其權益受到損害之日”，應依據(jù)政府采購法實施條例第五十三條的規(guī)定計算，即“收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日”。由于質疑供應商是在中標結果公告發(fā)布之后才對招標文件內容提出質疑，已超過法定質疑時限，其質疑投訴主張不予支持。

　　因此，對于該投訴理由的回復，筆者不認同以“當?shù)赜邢嚓P規(guī)定”為由進行處理，這一規(guī)定因涉嫌違背政府采購法等上位法，法律效力值得質疑。

　　違法了就要懲罰

　　雖然筆者基本認同當?shù)卣少彵O(jiān)管部門作出的“駁回投訴人訴求”的決定，不支持投訴人提出的重新組織招標的主張。但筆者同樣認為：當?shù)卣少彵O(jiān)管部門作出的投訴處理決定尚有值得改進和完善之處，突出表現(xiàn)在未對采購人和采購代理機構的違法行為依法作出處理。

　　由于本項目采購人和采購代理機構在招標文件中設置了注冊資本金、企業(yè)營業(yè)面積等資格條件，限制了中小型企業(yè)參與本項目投標競爭，違背政府采購法第九條“政府采購應當促進中小企業(yè)發(fā)展”和《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》第二條“任何單位和個人不得阻撓和限制中小企業(yè)自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場，政府采購活動不得以注冊資本金、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等供應商的規(guī)模條件對中小企業(yè)實行差別待遇或者歧視待遇”等有關規(guī)定，且采購代理機構對供應商的質疑未在規(guī)定時間內給予處理和回復，應當根據(jù)政府采購法及其實施條例的相關規(guī)定依法給予處罰。

　　根據(jù)政府采購法實施條例第六十八條的規(guī)定，本案中，采購人和采購代理機構的行為屬于該法條例舉的違法情形。結合政府采購法第七十一條和第七十八條的相關規(guī)定，政府采購監(jiān)管部門應視情節(jié)輕重對采購人、采購代理機構處以責令限期改正、給予警告等處理決定，還可并處罰款、在一至三年內禁止其代理政府采購業(yè)務、對主管人員和直接責任人員給予處分并通報等處罰。

　　因此，筆者認為，當?shù)卣少彵O(jiān)管部門在作出不予支持投訴人主張的同時，應當本著有法必依、執(zhí)法必嚴的要求，對本項目的采購人和采購代理機構作出相應處罰。

　　啟示■■■

　　通過對本案的分析，就政府采購各方當事人如何依法開展政府采購活動，規(guī)范日常采購行為和采購監(jiān)督行為，筆者提出以下幾點建議：

　　其一，對于采購人和采購代理機構，應當熟悉政府采購法及其配套法律規(guī)定，嚴格按照法律的相關規(guī)定編制采購文件、從事政府采購活動、處理相關質疑和詢問，否則應當承擔相應的法律責任。

　　其二，對于評標委員會，根據(jù)相關法律的規(guī)定，除了負有為政府采購工作提供真實可靠的評審意見、嚴格遵守政府采購評審工作紀律、不得向外界泄露評審情況等義務以外，還負有依法停止評審并向采購人作出說明的義務。根據(jù)政府采購法實施條例第四十一條規(guī)定，在評審過程中，評標委員會如發(fā)現(xiàn)采購文件違反國家強制性規(guī)定，應當停止評審并向采購人和采購代理機構作出必要的說明。

　　其三，對于供應商來說，應當熟悉和掌握相關法律對于詢問、質疑、投訴和舉報等不同維權方式的詳細規(guī)定，不可因時限等原因錯過維護自己合法權益的機會，否則將有可能給自己帶來不必要的損失。

　　其四，對于政府采購監(jiān)管部門來說，應當切實提高監(jiān)督管理水平，熟悉法律的相關規(guī)定，嚴格依法辦事，以進一步規(guī)范政府采購行為和采購秩序，切實維護好國家利益、社會公共利益和當事人合法權益。