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“條例時代”來了

  • 發(fā)布時間:2015-01-07 09:15:26  來源:中國財經(jīng)報  作者:佚名  責任編輯:羅伯特

  2015年,全國政府采購人收到的最好的新年禮物是什么?不用說,肯定是國務院常務會議審議通過《中華人民共和國政府采購法實施條例(草案)》了。雖然條例“猶抱琵琶半遮面”,還未正式發(fā)布,但近12年的期盼等待,審議通過的消息甫一傳來,已經(jīng)引得業(yè)內(nèi)專家紛紛點贊。

   

  南開大學法學院教授何紅鋒:

  立法位階高于之前部門規(guī)定

  在2014年的最后一天,國務院常務會議審議通過《中華人民共和國政府采購法實施條例(草案)》,我認為這一事件有以下三個意義。

  第一,對《政府采購法》的規(guī)定進一步具體化。這是任何法律的實施條例都必然具備的第一個價值。可以預見,原來在《政府采購法》中比較籠統(tǒng)、寬泛、原則性的規(guī)定,在《政府采購法實施條例(草案)》[以下簡稱“實施條例(草案)”]的規(guī)定中會被具體化。如實施條例(草案)規(guī)定了政策目標的具體扶持措施,規(guī)定了具體的評標方法,規(guī)定了具體的回避情形等。這些具體的規(guī)定,是對政府采購多年實踐的歸納與完善,具有很強的操作性,也讓制度規(guī)定更符合法理。

  第二,立法的位階較高,相關規(guī)定的效力較高。有些同志說,從實施條例(草案)來看,其中的很多規(guī)定在財政部之前發(fā)布的部長令及其他規(guī)定中已經(jīng)有了,因此,實施條例頒布的意義并不大。這種觀點恰恰反映出目前我國的法治建設現(xiàn)狀,往往是高位階的法律不如低位階的法律管用,也就是俗話說的“縣官不如現(xiàn)管”。但是,在未來完善社會主義法治的大背景下,高位階法律的規(guī)定才是至關重要的。如果很多規(guī)定只在低位階法律中出現(xiàn),往往無法實施,甚至無法確保其有效性。

  第三,有許多規(guī)定,只有放在“條例”中才能得到實施。如只有法律和行政法規(guī)才可以設立行政許可,也就是說,作為行政法規(guī)的“條例”可以設立行政許可,而作為財政部的部門規(guī)章則不能設立行政許可。當然由于目前簡政放權的大形勢,實施條例(草案)沒有設立行政許可。再如,對合同效力,只有行政法規(guī)才能作出“無效”規(guī)定,部門規(guī)章就不能。如實施條例(草案)中有“履約保證金的數(shù)量不得超過采購合同金額的10%”等相關內(nèi)容,那么如果合同約定超過10%,會導致合同無效,但僅僅在部門規(guī)章中的規(guī)定不會發(fā)生這樣的效力;對行政處罰的設定,如果吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,行政法規(guī)可以設定,部門規(guī)章則不可以。

   

  上海金融學院財稅與公共管理學院院長章輝:

  兩項明確厘清政采對象

  《政府采購法》只是一部框架性法律,至于具體的操作與執(zhí)行則要依賴實施條例來予以細化和明確。財政部自《政府采購法》頒布實施以來,在2003-2014年間(除2005年外),每年都將實施條例建設工作列入年度政府采購工作要點。且在2010年1月11日,國務院法制辦還公布了《中華人民共和國政府采購法實施條例(征求意見稿)》。如今,該實施條例(草案)已由國務院常務會議審議通過。我認為,時間雖然漫長,但結果終如人愿。實施條例(草案)的通過,不僅是我國政府采購制度的進一步健全,也將大力推進我國政府采購實踐的發(fā)展。

  推進政府采購實踐工作,有兩個問題繞不開,一是政府采購的資金屬性,或者說,從資金性質(zhì)上如何判斷哪些資金應屬于政府采購法約束的對象;二是政府采購的對象屬性,或者說,如何從采購對象判斷哪些對象應納入政府采購的范圍。顯然,《政府采購法》對這兩個問題都沒有明確的說法。實施條例(草案)在這兩方面做了很好的注解。我的理解是,相對于實施條例的其他條款,這兩項的明確規(guī)定,對政府采購的實踐工作而言,其重要性有如夯實大廈的基石。

  就政府采購的資金屬性來說,《政府采購法》第二條只是籠統(tǒng)地界定為“財政性資金”。實施條例(草案)則進一步明確為“納入預算管理的資金和法律、法規(guī)規(guī)定納入財政管理的其他資金”。結合新修訂的《預算法》關于“政府的全部收入和支出都應當納入預算”和“預算包括一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經(jīng)營預算、社會保險基金預算”的規(guī)定,就可以從資金性質(zhì)上做出清晰的判斷:即一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經(jīng)營預算和社會保險基金預算的資金都屬于政府采購法約束的對象。

   

  蘇州大學王健法學院副教授朱中一:

  終結政采行政法規(guī)空缺時代

  曾經(jīng),政府采購法實施條例的難產(chǎn)受到多方詬病。在實踐中,條例的缺失直接導致以財政部規(guī)章為依據(jù)的政府采購招投標等活動缺乏穩(wěn)固牢靠的法律基礎。在《政府采購法》實施十多年之后,現(xiàn)有的法律規(guī)定已顯陳舊,急需進行相應的制度變革和調(diào)整,各界渴望條例盡早出臺。終于,在2014年的最后一天,政府采購行政法規(guī)空缺的時代被劃上了句號。

  在全面推進依法治國的大背景下,政府采購行政立法工作的提速并不難理解。長期以來,政府采購領域存在著不少問題。對此,通過條例把《政府采購法》中的一些原則和制度予以落實和細化,對于解決實踐中出現(xiàn)的諸多問題將會起到至關重要的作用。正如國務院常務會議所指出的那樣,“把政府采購納入規(guī)范化、法制化軌道,事關政府公信力,是建設法治政府、廉潔政府的重要內(nèi)容。”

  2015年,將要發(fā)布的《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱“實施條例”)的貫徹和落實將成為政府采購各項工作的主題。無論是政府采購當事人,還是政府采購的監(jiān)管機關,都應認真學習,從政府采購的源頭到政府采購的結果,從提出需求、確定標準一致到招標采購、履約驗收,政府采購的全過程都將根據(jù)實施條例的新規(guī)進行調(diào)整??梢灶A見,通過實施條例的貫徹落實,我國的政府采購必將更為陽光和高效,并為經(jīng)濟發(fā)展和民生改善提供更強大的助力。

  需要注意的是,未來一段時間內(nèi),我國公共采購領域的兩大基本法律——《招標投標法》和《政府采購法》都將擁有配套的行政法規(guī)——《招標投標法實施條例》和《政府采購法實施條例》。對于實務的操作來說,這兩部行政法規(guī)為公共采購中招投標的具體操作程序提供了基礎性的規(guī)范。由于我國的公共采購招投標程序建立在這種雙元法律體系之上,因此,實踐中需要特別注意分清兩種招投標程序的差異。

  不過,由于《政府采購法實施條例》尚涉及其他采購方式的程序,不能像《招標投標法實施條例》一樣將筆墨集中在招投標程序上進行規(guī)定,《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》仍將是政府采購領域招標投標規(guī)則的重要法律依據(jù)。如要完整地比較兩種招標投標程序的不同,必須將政府采購的行政法規(guī)與規(guī)章結合起來進行分析。同時,《招標投標法實施條例》中關于兩階段招標程序的規(guī)定、關于限制排斥投標的不合理條件的具體規(guī)定、關于串標的具體情形的規(guī)定等內(nèi)容均具有較強的可操作性,對于解決實踐問題很有幫助,希望這些有益的內(nèi)容可以通過規(guī)章的修改吸收到政府采購的法律體系中去。

   

  國家信息中心助理研究員呂漢陽:

  體現(xiàn)國家發(fā)展改革政策

  實施條例(草案)透露出以下幾個信息:一是緊密圍繞國家發(fā)展改革政策。具體體現(xiàn)在響應了十八屆三中、四中全會的精神和諸多具體內(nèi)容,包括國家治理能力現(xiàn)代化和政府購買服務制度等,及強調(diào)政府采購制度是現(xiàn)代財政制度的重要組成部分,也是治國理政的重要調(diào)控手段,能夠為提高國家治理能力、落實政府購買服務制度提供平臺和工具等。

  二是出臺時機綜合國際國內(nèi)形勢。國內(nèi)按照十八屆三中、四中全會精神要求,政府采購制度也在向市場化、法治化方向發(fā)展,迫切需要法治建設推進,這時審議通過條例呼應了這一精神;國際上,我國剛剛提交第六份GPA出價清單,而且是一份符合各方期待的出價方案,作為未來談判的基礎,這份清單將加快我國加入GPA的進程,在此時出臺條例,可以為未來做好法規(guī)統(tǒng)籌工作提供前提。

  三是極大程度地推進信息公開。透明和競爭是政府采購制度的內(nèi)核和靈魂。實施條例(草案)最大范圍地要求政府采購信息公開透明,明確要求對采購信息、中標結果、采購合同、投訴處理結果等進行公開。

  四是從注重程序向更加務實高效轉變。這回應了近年來國內(nèi)政府采購理論與實踐的探索,要求政府采購制度不僅注重程序,更要注重采購的實際效果,具體從采購需求管理和結果評價“一頭一尾”兩個環(huán)節(jié)來保障采購的高效,這是更加求真務實、優(yōu)質(zhì)高效的做法。

   

  微觀點

  ◆中國人民大學公共管理學院副教授王叢虎:《中華人民共和國政府采購法實施條例(草案)》作為進一步落實、執(zhí)行《政府采購法》的細則,必將對進一步規(guī)范政府采購行為、實現(xiàn)政府采購政策目標起到更重要的作用。尤其是面對當下政府購買公共服務的熱潮,實施條例(草案)明確界定了服務的內(nèi)涵和外延,這無疑將進一步規(guī)范政府購買公共服務行為,并保障政府購買公共服務健康發(fā)展。

  ◆南京審計學院副院長裴育:《政府采購法》頒布已近12年了,終于在歲末年初審議通過了《中華人民共和國政府采購法實施條例(草案)》,這是政府采購人的期盼,更是依法治國、提高國家治理水平的具體體現(xiàn)。

  這部我們期盼已久的實施條例無疑能解決現(xiàn)行政府采購業(yè)務操作過程中遇到的大部分問題。誠然,我們不能期望一部條例解決所有問題,但我相信這部實施條例一定會在具體實施過程中不斷完善,讓《政府采購法》更深入人心,不斷促進各級政府、各預算部門和單位依法行政、依法理財,從而提升依法治國的實效。

  ◆清華大學公共管理學院同方政府采購市場與政策研究中心(籌)副主任宋雅琴:對于《中華人民共和國政府采購法實施條例(草案)》審議通過,我認為其意義有以下三點。首先,從實施條例(草案)來看,對政府采購工作中的細節(jié)作出規(guī)定,這對于規(guī)范政府采購市場、維護政府采購工作的公平公開公正有著重要意義;其次,一些財政部部長令里的規(guī)定被寫入實施條例,這些規(guī)定的地位從部門規(guī)章上升到法律法規(guī)的層面,這一改變可以使這些規(guī)定在實施過程中阻力更??;再次,實施條例相比《政府采購法》,能夠更好地代表當前的局面與趨勢,更具有時代特色。

  ◆海南菲迪克招標咨詢有限公司總經(jīng)理彭時明:我非常期待《中華人民共和國政府采購法實施條例》能夠早日和公眾見面。政府采購已經(jīng)成為政府財政支出的一個主要程序方式,社會認同度很高,關注度也很高。然而,實踐中產(chǎn)生了許多新的情況和問題,《政府采購法》的一些原則性規(guī)定,由于當事人的不同解讀,在執(zhí)行中引發(fā)亂象。還有,當政府采購的規(guī)模不斷增長,資源配置的作用日益強大時,對政府采購活動的干預也日漸頻繁,對政府采購制度漏洞的惡意利用的不法行為也時有發(fā)生,政府采購各方當事人的權益得不到有效保障,尤其是采購人,常常處于各種權力制衡下的尷尬,事事請示,處處逢迎,不敢有關聯(lián)事權的意志表達,不敢依法依規(guī)維護自己的權利。因此,審議通過實施細則(草案),是政府采購實踐的迫切需要,也是開啟法治政采局面的號角。

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