央財(cái)教授鄧建鵬：傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈所要面臨的各種監(jiān)管問(wèn)題

　　10月27日至10月28日，火幣七周年峰會(huì)在線上舉行，此次峰會(huì)以“無(wú)限未來(lái)——2020年 區(qū)塊鏈大航海時(shí)代”為主題，邀請(qǐng)業(yè)界精英共同論道行業(yè)發(fā)展。峰會(huì)從行業(yè)先行者視角、行業(yè)價(jià)值判斷、產(chǎn)業(yè)區(qū)塊鏈以及區(qū)塊鏈應(yīng)用等多個(gè)角度研討行業(yè)發(fā)展的契機(jī)和挑戰(zhàn)。

　　在本次峰會(huì)“落地開(kāi)花，資產(chǎn)上鏈的前景與機(jī)會(huì)”主題板塊中，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)鄧建鵬教授表了主題演講《傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈所面臨的監(jiān)管問(wèn)題》，鄧建鵬表示：

　　1.資產(chǎn)上鏈涉及登記、存證、確權(quán)、流轉(zhuǎn)和交易的五大流程，這五個(gè)過(guò)程都可能會(huì)面臨各種各樣的監(jiān)管和法律問(wèn)題。

　　2.只要監(jiān)管框架和法律沒(méi)有調(diào)整，那么傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈必然會(huì)面臨很大的壓力和障礙。

　　3.我們必須先推動(dòng)試點(diǎn)和法律的調(diào)整，才有可能順利實(shí)現(xiàn)大量傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈。

　　以下為演講實(shí)錄：

　　大家好，今天我的演講主題是：傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈所要面臨的各種監(jiān)管的問(wèn)題。

　　所謂資產(chǎn)上鏈，就是將物理世界的現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到區(qū)塊鏈上的這么一個(gè)過(guò)程。傳統(tǒng)資產(chǎn)如果要上鏈，那么無(wú)論是在中國(guó)還是其他國(guó)家，必然會(huì)面臨著各種各樣的監(jiān)管及相應(yīng)的法律問(wèn)題。

　　這些問(wèn)題都包括了哪幾方面？首先我們來(lái)了解第一個(gè)問(wèn)題：資產(chǎn)上鏈可能涉及的五個(gè)過(guò)程。資產(chǎn)上鏈所涉及的五個(gè)過(guò)程分別是資產(chǎn)在區(qū)塊鏈上的登記、存證、確權(quán)、以及流轉(zhuǎn)和交易，這五個(gè)不同的流程可能都會(huì)面臨各種各樣的監(jiān)管和法律問(wèn)題。

　　這也是我們需要了解的第二個(gè)問(wèn)題。資產(chǎn)上鏈的五個(gè)過(guò)程中涉及到的監(jiān)管和法律可以分為以下三種狀態(tài)：第一種，資產(chǎn)上鏈可能是合法的。比如，最高人民法院在去年時(shí)通過(guò)司法解釋許可，規(guī)定在區(qū)塊鏈上的存證可以當(dāng)作真實(shí)證據(jù)并在法院里被予以采納。所以，如果資產(chǎn)上鏈?zhǔn)亲鳛橐环N證據(jù)，并且哈希值可以被鑒定和認(rèn)可，那么在法院里面就可以作為一種真實(shí)的證據(jù)，所以存證的過(guò)程它可能是合法的。

　　第二種狀態(tài)，監(jiān)管和法律可能對(duì)這么一種行為是默許的。舉具體例子：一個(gè)小的有限公司，如果該公司的股權(quán)要登記，那么可以在區(qū)塊鏈上進(jìn)行登記，我們都知道區(qū)塊鏈有防偽、不可篡改、可信度高等各種優(yōu)點(diǎn)，所以通過(guò)區(qū)塊鏈來(lái)登記一個(gè)小型有限公司的股權(quán)，是非常有價(jià)值的。但通過(guò)區(qū)塊鏈進(jìn)行登記股權(quán)，這在我們當(dāng)前的公司法并沒(méi)有明文規(guī)定，所以這種行為可能得到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的合法認(rèn)可，但是同時(shí)被否認(rèn)的可能性存在。我國(guó)政府一直在推動(dòng)依法治國(guó)，在依法治國(guó)里面有一個(gè)很重要的法治原則就是：法無(wú)明文禁止即可為。這意味著，在民事和商事領(lǐng)域，如果法律沒(méi)有明確禁止，那么這種行為法律應(yīng)該是認(rèn)可的，這是最基本的法律原則。但是在監(jiān)管和司法審判的實(shí)踐當(dāng)中，卻不一定是這樣。

　　鏈圈或者幣圈的朋友或許有聽(tīng)過(guò)，在法院受理一些虛擬貨幣的案件中，法院可能會(huì)說(shuō)：根據(jù)央行的一些規(guī)范性的文件，涉及虛擬貨幣的債務(wù)屬于非法債務(wù)，法院不予受理和不予保護(hù)。因此當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求可能會(huì)被法院駁回。這其實(shí)和我國(guó)法治原則存在一定的沖突，因?yàn)榉伤瞥绲姆ㄖ卧瓌t，其要求的是法院依法審判，而這里的“法”，是指全國(guó)人大及其常委會(huì)通過(guò)的法律、或者由國(guó)務(wù)院推動(dòng)的行政法規(guī)、以及部門規(guī)章等。然而在司法審判中，某些行政規(guī)范性文件不可作為法律依據(jù)，這里我們可以看到一個(gè)很有意思的問(wèn)題，即在法治原則、監(jiān)管及其實(shí)踐中，有些行為并不會(huì)完全得到認(rèn)可，所以說(shuō)在某些領(lǐng)域，如果法律沒(méi)有明確的許可，那么按照法律的規(guī)定這種行為便是我可行的。不過(guò)在現(xiàn)實(shí)中，資產(chǎn)上鏈不一定會(huì)在監(jiān)管和司法實(shí)踐時(shí)得到認(rèn)可，這是值得我們關(guān)注的。

　　第三種狀態(tài)，資產(chǎn)上鏈和法律是相沖突的。也就是說(shuō)，在資產(chǎn)上鏈的某個(gè)環(huán)節(jié)，或者所有的行為可能與法律存在沖突。和法律沖突的情況，實(shí)際上我們可以把它細(xì)分為以下幾個(gè)可能性：第一，該行為可能構(gòu)成違規(guī)，即違背了央行的銀保監(jiān)會(huì)等發(fā)布的部門規(guī)章，這是違法程度相對(duì)較低；第二，可能構(gòu)成違法，即違背了全國(guó)人大及其常委會(huì)和國(guó)務(wù)院通過(guò)的行政法規(guī)、法律等；第三種，這種行為可能構(gòu)成犯罪，這里是指資產(chǎn)上鏈的某種行為可能觸犯刑法，其可能會(huì)招致

　　非常嚴(yán)厲的刑事制裁。

　　這里可以舉幾個(gè)例子。比如，我們的土地使用權(quán)上鏈，這一行為可能被定義為違規(guī)或違法，因?yàn)槲覀兊耐恋厥褂脵?quán)、房產(chǎn)證書必須由房管局以及土地管理局等相關(guān)部門來(lái)進(jìn)行登記，現(xiàn)在法律層面還沒(méi)有放開(kāi)，因此在行政規(guī)范性文件和部門規(guī)章沒(méi)有許可的情況下，我們不可直接通過(guò)區(qū)塊鏈房產(chǎn)登記、確權(quán)和交易；另一種情況是可能會(huì)構(gòu)成犯罪，也就和刑事法律相沖突。打個(gè)比方，當(dāng)我們把房地產(chǎn)權(quán)證書、房產(chǎn)證上鏈，在上鏈以后，區(qū)塊鏈上便會(huì)有這些證書或權(quán)益所映射的數(shù)字化的資產(chǎn)，這種資產(chǎn)可能會(huì)對(duì)應(yīng)某種通證，從而使我們可以在區(qū)塊鏈上進(jìn)行交易。

　　很多人都知道，如果一個(gè)普通人要去投資價(jià)值1000萬(wàn)的房地產(chǎn)，那是非常困難的，但技術(shù)和理論上，我們可以把這個(gè)價(jià)值1000萬(wàn)的房地產(chǎn)進(jìn)行份額化，生成1000個(gè)通證，即1000個(gè)TOKEN。這時(shí)每1個(gè)TOKEN價(jià)值1萬(wàn)塊錢，之后便可以在區(qū)塊鏈的平臺(tái)上進(jìn)行流轉(zhuǎn)，方便我們進(jìn)行交易。這一過(guò)程的實(shí)現(xiàn)非常有意義，同時(shí)它也有利于資產(chǎn)的流動(dòng)與變現(xiàn)，但這種行為很可能會(huì)觸犯我國(guó)的監(jiān)管法規(guī)，因?yàn)閷儆诜欠ㄗC券化，情節(jié)嚴(yán)重還可能構(gòu)成犯罪；此外，公有鏈一個(gè)很大的特征，就是跨國(guó)性和全球化，傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈，尤其是在公有區(qū)塊鏈上實(shí)現(xiàn)，這種情況容易導(dǎo)致全球跨境資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，嚴(yán)重的話可能將構(gòu)成洗錢或者觸犯中國(guó)的外匯管理相關(guān)條例，最終被定義為犯罪；最后，無(wú)論是根據(jù)歐盟的GDPR(通用數(shù)據(jù)保護(hù)法)還是我國(guó)正在起草的一些信息保護(hù)和數(shù)據(jù)保管的相關(guān)條例，數(shù)據(jù)如果在大量跨境轉(zhuǎn)移時(shí)沒(méi)有獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)的許可，也可能因?yàn)檫`法情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成刑事犯罪。

　　因此各位朋友需要注意，資產(chǎn)上鏈涉及到若干個(gè)步驟，它可能在不同層面上和當(dāng)下的法律法規(guī)或者規(guī)范性文件相抵觸，所以我們?cè)谕苿?dòng)行業(yè)資產(chǎn)上鏈時(shí)需要特別小心其可能引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)和監(jiān)管執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。

　　第三個(gè)問(wèn)題，如何推動(dòng)符合監(jiān)管的資產(chǎn)上鏈？這里可能存在有幾種模式：第一，作為區(qū)塊鏈技術(shù)專家或者區(qū)塊鏈行業(yè)從業(yè)者，當(dāng)我們從事這個(gè)行業(yè)時(shí)，很多人都希望盡可能使區(qū)塊鏈技術(shù)平臺(tái)可以被規(guī)制，即可被監(jiān)管、審計(jì)，如此才能讓政府和監(jiān)管機(jī)構(gòu)放心，認(rèn)為這是一個(gè)合法的、可以控制的行業(yè)。在這種狀態(tài)下，區(qū)塊鏈的資產(chǎn)鏈上才有可能被合法化。具體來(lái)看，首先在資產(chǎn)準(zhǔn)備上鏈時(shí)，我們可以對(duì)資產(chǎn)相對(duì)應(yīng)的權(quán)利所有者的身份要進(jìn)行識(shí)別，也就是我們常說(shuō)的KYC。特別是公鏈方面，在跨境資產(chǎn)方面它必須要符合中國(guó)現(xiàn)有的監(jiān)管法規(guī)，如外匯、境外資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的相關(guān)法規(guī)等。公鏈在技術(shù)上如何將法律內(nèi)容轉(zhuǎn)化為代碼，實(shí)現(xiàn)自動(dòng)禁止或控制，并規(guī)定在達(dá)到法律要求時(shí)它才可以朝境外進(jìn)行輸送，這是我們技術(shù)上所要解決問(wèn)題；其次，資產(chǎn)上鏈在技術(shù)上還有一個(gè)問(wèn)題需要我們引起關(guān)注，即硬鏈接的可信度問(wèn)題。在現(xiàn)實(shí)世界中，一個(gè)真實(shí)資產(chǎn)或者相應(yīng)的權(quán)益證書要進(jìn)行上鏈，那么我們應(yīng)如何來(lái)確保這種資產(chǎn)是可信的，行為上鏈?zhǔn)强煽康?？?dāng)有人偽造了一個(gè)土地權(quán)利證書、一個(gè)股權(quán)或者房產(chǎn)證書，我們應(yīng)如何追責(zé)？硬鏈接一個(gè)很重要的問(wèn)題，那么我們是否需要在資產(chǎn)上鏈之前指定一個(gè)可信的第三方作為認(rèn)證？所以技術(shù)性問(wèn)題如果沒(méi)有解決的話，資產(chǎn)上鏈或許會(huì)面臨很多來(lái)自監(jiān)管方面的麻煩。

　　第二個(gè)叫做試點(diǎn)。首先，資產(chǎn)上鏈它有沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)？第二，如果有風(fēng)險(xiǎn)的話，我們是否在可以在正式把這么一種業(yè)務(wù)推向全國(guó)乃至全球之前對(duì)它進(jìn)行控制？我想有一個(gè)很重要的關(guān)鍵點(diǎn)就是試點(diǎn)，也就在指定的、風(fēng)險(xiǎn)可控的范圍里嘗試進(jìn)行資產(chǎn)上鏈。并且要保證在嘗試的過(guò)程中有監(jiān)管機(jī)構(gòu)來(lái)評(píng)估它的風(fēng)險(xiǎn)大小，如果最后評(píng)估的結(jié)果是風(fēng)險(xiǎn)可控、或者是風(fēng)險(xiǎn)很小，那么在這種狀態(tài)之下我們就可以考慮把它推向全國(guó)，或者在全世界范圍內(nèi)作為一種經(jīng)驗(yàn)來(lái)使用。

　　第三點(diǎn)，我們的法律需要做出相應(yīng)的調(diào)整。關(guān)于資產(chǎn)上鏈，當(dāng)前無(wú)論是中國(guó)、美國(guó)、還是其他發(fā)達(dá)國(guó)家，大部分的法律和監(jiān)管框架都是一片空白，特別在是中國(guó)。由于區(qū)塊鏈行業(yè)的發(fā)展速度非常快，而法律法規(guī)具有天然的滯后性，如果在資產(chǎn)上鏈以后，其合法性得不到調(diào)整之后的法律的認(rèn)可，那么上鏈的資產(chǎn)能否得到普通投資人的普遍接受其實(shí)也是一個(gè)很大的問(wèn)題。因此，我們的法律需要調(diào)整，無(wú)論是監(jiān)管的框架還是具體法律，我們需要對(duì)哪些資產(chǎn)可以上鏈，資產(chǎn)上鏈以后的哪些行為，比如存證、登記、確權(quán)、交易和流轉(zhuǎn)等是否合法，任何一個(gè)步驟我們都得進(jìn)行規(guī)范。在所有的行為得到規(guī)范和監(jiān)管后，資產(chǎn)上鏈對(duì)于我們而言才是真正能夠放心的。

　　最后，傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈并非一天兩天就能完成的，我看到有的朋友在網(wǎng)上說(shuō)未來(lái)三年將是傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈的飛速發(fā)展期，我想這樣的斷論很顯然過(guò)于樂(lè)觀?？陀^來(lái)看，只要監(jiān)管框架和法律沒(méi)有調(diào)整，那么傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈必然會(huì)面臨很大的壓力和障礙。我們必須先推動(dòng)試點(diǎn)和法律的調(diào)整，才有可能順利實(shí)現(xiàn)大量傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，我們要有一種長(zhǎng)遠(yuǎn)的姿態(tài)來(lái)看待它，因?yàn)榉蓮牟莅傅奶岢龅搅⒎C(jī)構(gòu)第一次閱讀和審閱，再到最后真正通過(guò)，短的話至少三年時(shí)間，長(zhǎng)的話可能五年十年，甚至更長(zhǎng)的時(shí)間。所以任何一個(gè)區(qū)塊鏈行業(yè)的從業(yè)者而言，我們都應(yīng)該對(duì)傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈要有謹(jǐn)慎、長(zhǎng)遠(yuǎn)、同時(shí)樂(lè)觀的姿態(tài)。

　　這就是我關(guān)于傳統(tǒng)資產(chǎn)上鏈的監(jiān)管問(wèn)題的介紹，謝謝各位！