中國網(wǎng)財經(jīng)3月4日訊 2016年的全國兩會，全國政協(xié)委員、招商銀行前行長馬蔚華建議從國家立法層面出臺相關(guān)制度明確有限合伙份額的質(zhì)押登記部門為工商局，并推動國家工商總局出臺相關(guān)登記配套管理規(guī)定，落實有限合伙份額質(zhì)押登記手續(xù)，確保質(zhì)押登記有效性。

　　以下為提案全文：

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但實踐中工商登記部門并不受理有限合伙份額質(zhì)押登記，導(dǎo)致有限合伙份額質(zhì)押存在較大爭議甚至難以有效設(shè)立。本提案建議從國家立法層面出臺相關(guān)制度明確有限合伙份額的質(zhì)押登記部門為工商局，并推動國家工商總局出臺相關(guān)登記配套管理規(guī)定，落實有限合伙份額質(zhì)押登記手續(xù)，確保質(zhì)押登記有效性。

　　一、背景及問題

　　我國私募基金市場自90年代形成發(fā)展至今，已經(jīng)成為加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展、調(diào)節(jié)產(chǎn)業(yè)機(jī)構(gòu)結(jié)構(gòu)的重要工具。私募基金投資不僅可以拓展市場服務(wù)范圍，增強(qiáng)對新興產(chǎn)業(yè)、中小微企業(yè)的服務(wù)能力，而且還有助于拓展居民投資渠道，激發(fā)民間投資活力，提高社會資金使用效率。從業(yè)務(wù)實踐看，私募基金主要采取有限合伙企業(yè)的組織形式，且通常有限合伙人出于對外融資或盤活資產(chǎn)等需求，需要將其持有的有限合伙企業(yè)的份額對外質(zhì)押。

　　《物權(quán)法》第223條規(guī)定“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：(四)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利”，《合伙企業(yè)法》第72條規(guī)定“有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外”。故有限合伙人以其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)具有明確的法律依據(jù)，但對于有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額質(zhì)押的登記主管部門以及具體的登記規(guī)則《合伙企業(yè)法》卻付諸厥如。如果將私募基金份額參照《物權(quán)法》第223條第四款規(guī)定的“股權(quán)”辦理出質(zhì)的，則質(zhì)權(quán)應(yīng)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立，但現(xiàn)實中有限合伙財產(chǎn)份額質(zhì)押到工商行政管理部門申請辦理登記手續(xù)時，工商行政管理部門往往以國家工商總局沒有出臺相應(yīng)的登記規(guī)則為由拒絕受理。如果將有限合伙制的私募基金份額歸為《物權(quán)法》第223條第四款規(guī)定的“基金份額”，則質(zhì)權(quán)以基金份額在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)時設(shè)立，但當(dāng)前中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司尚未制定能夠支持私募基金份額質(zhì)押登記的業(yè)務(wù)規(guī)則，故以基金份額的名義辦理質(zhì)押登記亦不具備可行性。實踐中，個別法院判決認(rèn)為有限合伙財產(chǎn)份額質(zhì)押應(yīng)參照適用動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的規(guī)定，即自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立，“交付”主要通過協(xié)議等方式，由質(zhì)權(quán)人實際取得對有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的控制權(quán)實現(xiàn)。在現(xiàn)有法律規(guī)定缺失、質(zhì)押登記機(jī)關(guān)缺位的情況下，法院從盡可能促成質(zhì)押有效成立的角度進(jìn)行的上述邏輯推導(dǎo)雖具有一定現(xiàn)實意義，但該推導(dǎo)思路嚴(yán)格從法理角度推敲是否能完全成立仍有待商榷，且由于作出上述判決的法院層級相對較低，判決的指導(dǎo)意義仍有待后續(xù)司法實踐的檢驗。

　　綜上，在目前的法律環(huán)境下，有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額質(zhì)押規(guī)則欠缺，該種情況不利于有限合伙份額的投資人對外融資，也不利于維護(hù)債權(quán)人(即質(zhì)權(quán)人)的利益，從長遠(yuǎn)看，將不利于私募基金的發(fā)展。

　　二、建議及理由

　　考慮到有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額具有無形財產(chǎn)的性質(zhì)，在法理上不應(yīng)歸入動產(chǎn)來設(shè)計相應(yīng)的質(zhì)押規(guī)則，而有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額和公司股權(quán)具有高度相似性，在質(zhì)押方式上宜參照有限責(zé)任公司股權(quán)出質(zhì)的方式，明確登記機(jī)關(guān)為工商行政管理部門，合伙企業(yè)財產(chǎn)份額經(jīng)工商行政管理部門質(zhì)押登記后質(zhì)權(quán)設(shè)立。具體建議如下：

　　1. 建議國家立法層面出臺相關(guān)制度，明確有限合伙份額的質(zhì)押登記部門為工商行政管理部門，為工商行政管理部門受理該質(zhì)押提供明確法律依據(jù)。

　　2. 推動國家工商行政管理總局出臺有限合伙財產(chǎn)份額質(zhì)押登記相關(guān)配套管理規(guī)定，有利于各地工商行政管理部門根據(jù)該規(guī)定落實有限合伙份額質(zhì)押登記手續(xù)，確保質(zhì)押登記的有效性。